Bởi Marko Issever
Câu hỏi trọng tâm trong bối cảnh EB-5 Vấn đề này liên quan đến nhiệm vụ của Cục Di trú và Nhập tịch Hoa Kỳ (USCIS) và nhận thức của cơ quan này về nhiệm vụ đó, điều này ảnh hưởng một cách tinh tế đến kết quả đầu tư.
Quốc hội soạn thảo luật. Các cơ quan thực thi luật. Nhưng trong khoảng thời gian giữa hai chức năng đó, một điều phức tạp hơn hình thành: sự giải thích, quyền tự quyết và đôi khi là sự khác biệt.
Trong chương trình visa EB-5, sự khác biệt đó không chỉ nằm giữa luật định và quy định. Giờ đây, nó thể hiện rõ ràng hơn, và với hậu quả lớn hơn, tại điểm giao thoa giữa luật pháp và chính quá trình xét xử.
Cuộc giằng co giữa luật pháp và ý định trong đầu tư nhập cư của Hoa Kỳ
Về lý thuyết, điều đó khá đơn giản. Quốc hội ban hành đạo luật, chủ yếu thông qua Đạo luật Nhập cư và Quốc tịch và gần đây hơn là Đạo luật Cải cách và Liêm chính năm 2022 (RIA).
USCIS giải thích điều luật đó. Thông qua các quy định và hướng dẫn chính sách. Các thẩm phán áp dụng những quy tắc đó cho từng trường hợp cụ thể. Trong khuôn khổ này, cơ quan có trách nhiệm kép: áp dụng đúng theo nghĩa đen của luật và thúc đẩy mục đích của luật..
Thông thường, hai yếu tố đó thường đi cùng nhau. Nhưng chương trình EB-5 không giống như hầu hết các chương trình cấp visa khác của Mỹ. Ngôn ngữ trong luật thường khá rộng, và dường như Quốc hội đã cố tình để lại chỗ cho sự diễn giải. Đó là nơi mọi thứ bắt đầu thay đổi.
Khi ngôn từ trong luật và mục đích dự định của luật mâu thuẫn nhau, thì nên tuân theo điều khoản nào?
Cuộc tranh luận về việc hoàn trả vốn minh họa rõ nét sự căng thẳng này.
Theo các điều khoản của khoản đầu tư, RIA cho phép hoàn trả vốn sau hai năm sử dụng bởi đơn vị tạo việc làm (JCE). USCIS đã áp dụng quan điểm này trong các quy định của mình.
Tuy nhiên, các bên liên quan chính trong ngành, bao gồm cả Invest in the USA, cho rằng các bên liên quan chính, trong đó có (IIUSA), đại diện cho một nhóm các Trung tâm Khu vực đã được thành lập, hoàn toàn không đồng ý. Họ lập luận rằng Quốc hội không có ý định cho phép vốn được hoàn trả nhanh như vậy và một khoảng thời gian dài hơn, thường được đề cập là năm năm, sẽ bảo vệ tốt hơn tính toàn vẹn của chương trình.
Sự không nhất quán giữa khung pháp lý dự kiến và việc thực thi thực tế.
| Vấn đề | Tín hiệu pháp định/quy định | Xu hướng xét xử được quan sát | Điều gì đang được thực thi? |
| Đầu tư một phần khi nộp hồ sơ | Vốn có thể đang trong quá trình đầu tư. | RFEs/NOIDs nếu toàn bộ vốn không được sử dụng hết sau quá trình thẩm định. | Cả nội dung lẫn tinh thần đều không rõ ràng; trên thực tế, đây là một yêu cầu cấp vốn đầy đủ. |
| Cấu trúc khoản vay liên kết với RC | Việc vay vốn được cho phép nếu nguồn vốn hợp pháp. | Việc giám sát sẽ được tăng cường, đặc biệt là đối với các khoản vay không có bảo đảm hoặc vay liên kết. | Tinh thần của luật (đảm bảo vốn thực sự có rủi ro), nhưng không có cơ sở pháp lý rõ ràng. |
| Tiêu chuẩn nguồn vốn | “Ưu thế của bằng chứng” (nhiều khả năng hơn là không) | Gần với kỳ vọng về tài liệu pháp y | Không phải cả hai; gánh nặng chứng minh dường như được nâng cao vượt quá tiêu chuẩn theo luật định. |
| So sánh kết quả I-526E và I-829 | Quy trình hai giai đoạn có tính liên tục | Số lượng đơn I-829 bị từ chối tăng lên sau khi đã được chấp thuận trước đó. | Áp dụng không nhất quán; tiêu chuẩn thay đổi giữa các giai đoạn. |
| Thời gian duy trì | Định nghĩa rõ ràng hơn về hậu RIA | Cách hiểu thận trọng về thời gian và việc hoàn trả | Sự phù hợp chặt chẽ hơn cả về mặt chữ nghĩa lẫn tinh thần, dù vẫn còn gây tranh cãi. |
Giải quyết những khác biệt giữa mục đích quy định của chương trình EB-5 và cách hiểu của USCIS.
Đầu tư một phần: Khi một quy trình trở thành yêu cầu bắt buộc
Luật cho phép Các nhà đầu tư EB-5 đang trong quá trình đầu tư.Điều này phản ánh cách thức các dự án hoạt động trong thực tế, với vốn được triển khai theo từng giai đoạn. Việc tạo ra việc làm diễn ra theo thời gian.
Trên thực tế, khái niệm "thời điểm" đã mang một ý nghĩa rất khác.
Nếu nhà đầu tư không hoàn tất toàn bộ khoản đầu tư trước khi quá trình xét duyệt bắt đầu, việc yêu cầu cung cấp bằng chứng và từ chối ngày càng trở nên phổ biến. Phân tích ngành, bao gồm cả bình luận từ các bên liên quan hàng đầu trong chương trình EB-5, nhấn mạnh sự chuyển dịch này theo hướng yêu cầu giải ngân toàn bộ vốn trước hoặc vào thời điểm xem xét xét duyệt.
Luật quy định đây là một quy trình; trong khi đó, việc xét xử lại xem đây là một yêu cầu đã hoàn thành, không phù hợp với cả nội dung lẫn ý định của luật, phản ánh sự ưu tiên tính chắc chắn hơn tính linh hoạt.
Cấu trúc khoản vay: Khi hình thức tuân thủ nhưng nội dung không đáp ứng.
Các tổ chức tài chính liên kết với Trung tâm Khu vực giúp các nhà đầu tư lấp đầy khoảng trống tài chính, nhưng điều này làm dấy lên lo ngại về kết quả nhập cư và lợi ích tài chính. USCIS đã từ chối các khoản vay từ các tổ chức liên kết với các trung tâm khu vực vì những thỏa thuận như vậy có thể không mang lại nguồn vốn mới cho các dự án, do đó làm thất bại mục tiêu của họ. Các luật sư tin rằng Các khoản vay ngân hàng an toàn hơn Do quy trình thẩm định độc lập, trong khi các khoản vay từ các trung tâm khu vực thường gây ra nghi ngờ về tính hợp pháp của khoản đầu tư. Những vấn đề này có thể dẫn đến yêu cầu cung cấp bằng chứng và từ chối đơn xin. Mặc dù về mặt kỹ thuật có thể tuân thủ pháp luật, nhưng chúng lại mâu thuẫn với mục đích ban đầu, điều mà USCIS vẫn thực thi bất chấp các điều khoản cấm không rõ ràng.
Nguồn kinh phí: Khi tiêu chuẩn âm thầm thay đổi
Các nhà đầu tư phải chứng minh bằng chứng cứ rõ ràng rằng họ nguồn vốn được thu được một cách hợp pháp nhằm đảm bảo rằng các khoản tiền bất hợp pháp bị loại trừ khỏi chương trình. Tuy nhiên, việc áp dụng thực tiễn tiêu chuẩn này đã phát triển đáng kể so với mục đích ban đầu của nó.
Các chuyên gia thường xuyên báo cáo rằng USCIS yêu cầu hồ sơ chi tiết trải dài nhiều năm, nhiều khu vực pháp lý và nhiều giao dịch. Hướng dẫn trong ngành hiện nay khuyên các nhà đầu tư nên coi nguồn gốc資金 là yếu tố cốt lõi của hồ sơ và chuẩn bị hồ sơ sao cho không có nhiều chỗ để hiểu sai.
Mức độ xem xét kỹ lưỡng này vượt xa những gì luật pháp yêu cầu và dự định ban đầu.
Luật pháp yêu cầu bằng chứng hợp lý. Thực tiễn ngày càng đòi hỏi việc tái tạo gần như hoàn toàn, tạo ra một tiêu chuẩn mới tồn tại trong thực tiễn nhưng không được quy định trong luật.
Vấn đề hai giai đoạn: I-526E và I-829
Quy trình EB-5 nên là một quy trình liên tục, bắt đầu từ... Mẫu đơn I-526E, xác định điều kiện đủ tư cáchTiếp theo là mẫu đơn I-829, xác nhận khoản đầu tư và việc tạo ra việc làm. Tuy nhiên, sự liên tục này thường bị gián đoạn, vì các vấn đề được chấp nhận ở giai đoạn I-526E có thể tái xuất hiện ở giai đoạn I-829, dẫn đến những thách thức mới hoặc bị từ chối liên quan đến nguồn vốn.
Cho dù đây là kết quả của sự thay đổi trong cách hiểu hay sự chuyển biến trong quan điểm, thì hiệu quả vẫn như nhau. Các nhà đầu tư phải đối mặt với sự không chắc chắn trong suốt quá trình. Có những vụ kiện liên quan đến cùng một nguồn vốn đã được chấp nhận là hợp pháp ở giai đoạn I-526E, nhưng sau đó được phân tích lại và bị coi là bất hợp pháp, dẫn đến yêu cầu bổ sung thông tin (RFE) hoặc bị từ chối ở giai đoạn I-829.
Các luật sư nhập cư nổi tiếng đã cảnh báo rằng dường như còn nhiều hơn thế nữa. Từ chối đơn I-829 Năm 2025 sẽ có số lượng đơn I-829 bị từ chối nhiều hơn bao giờ hết. Một xu hướng đáng tiếc là việc từ chối đơn I-829 dựa trên việc xem xét lại cùng một nguồn và lộ trình tiền đã được chấp thuận nhiều năm trước đó trong quá trình xét duyệt đơn I-526. Ông dự đoán việc xem xét lại này cuối cùng sẽ bị thách thức tại tòa án liên bang.
Nếu USCIS xem xét lại các vấn đề đã được chấp thuận trước đó mà không có cơ sở rõ ràng và xác đáng, quy trình sẽ mất đi tính nhất quán. Tại thời điểm đó, sự chấp thuận ở giai đoạn I-526E chỉ là một ý kiến sơ bộ.
Sự bền vững: một khái niệm, hai cuộc thảo luận
Tính bền vững có hai yếu tố chính.Các nhà đầu tư phải duy trì tình trạng nhập cư có điều kiện sau khi đơn I-526E của họ được chấp thuận và nhận được thẻ xanh có điều kiện hai năm. Họ phải giữ tình trạng này trong hai năm trước khi nộp đơn xin thẻ xanh thường trú mười năm. RIA đã tách biệt quy trình hoàn trả vốn khỏi quy trình nhập cư, cho phép các nhà đầu tư tìm kiếm lợi nhuận từ việc hoàn trả vốn trước khi nộp đơn xin thường trú và tạo việc làm.
Như đã nêu ở trên, USCIS giải thích điều khoản này cho phép hoàn trả vốn sau hai năm sử dụng. Hầu hết các nhà đầu tư đều đồng ý với USCIS. Họ lập luận rằng việc kéo dài thời hạn này sẽ đặt ra một yêu cầu không tồn tại trong luật.
Mặt khác, IIUSA và các bên liên quan khác trong ngành lập luận rằng RIA ủng hộ thời hạn nắm giữ vốn tối thiểu năm năm, thay vì thời hạn duy trì ngắn hơn là hai năm. Họ cho rằng USCIS lẽ ra nên thực hiện thời hạn dài hơn này thông qua quy trình ban hành quy định chính thức có lấy ý kiến, thay vì cập nhật chính sách, như đã nêu trong đơn kiến nghị ban hành quy định chính thức của họ, đây không phải là trường hợp áp dụng sai mà là trường hợp có những cách hiểu khác nhau về ý định dựa trên cùng một văn bản luật.
Sự khác biệt đó rất quan trọng.
Một cái nhìn thực tế hơn về USCIS
USCIS không chỉ đóng vai trò là cơ quan xét duyệt mà còn là người quản lý chương trình theo cách mà họ hiểu.
Quan điểm đó giải thích phần lớn những gì chúng ta thấy.
Các quyết định không chỉ phản ánh những gì pháp luật cho phép, mà còn phản ánh những gì cơ quan đó tin rằng chương trình nên đạt được.
Một số người cho rằng việc xét xử nghiêm khắc hơn phản ánh một nỗ lực để làm chậm quá trình nhập cưViệc chứng minh điều đó rất khó. Tuy nhiên, các yêu cầu về tài liệu nghiêm ngặt hơn, các cách diễn giải thay đổi liên tục và việc xét xử thận trọng hơn tạo ra sự không chắc chắn lớn hơn. Một sự không chắc chắn hiện đang định hình trải nghiệm của nhà đầu tư.
Khoảng cách thực sự
Chương trình EB-5 hoạt động trên ba cấp độ: luật pháp, diễn giải quy định và xét duyệt. Sự đồng bộ giữa các cấp độ này là rất cần thiết; khi chúng không đồng bộ, sẽ phát sinh sự không chắc chắn. USCIS định hình kết quả dựa trên sự hiểu biết của họ về mục đích của chương trình, điều này có thể tăng cường giám sát nhưng lại tạo ra một hệ thống với các quy tắc không rõ ràng. Đối với các nhà đầu tư cam kết một lượng vốn đáng kể trong thời gian dài, sự không chắc chắn này tiềm ẩn rủi ro lớn.
TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.
