By Genna Garver
Nếu bạn tư vấn nhà đầu tư EB-5, hoặc tài trợ cho chương trình đầu tư EB-5, câu trả lời có thể là “có!” Những người thuộc định nghĩa cố vấn đầu tư thường phải đăng ký với Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (“SEC”) (hoặc cơ quan chứng khoán tiểu bang hiện hành) theo Mẫu ADV và tuân thủ các quy định của Đạo luật Cố vấn, trừ khi được miễn đăng ký. có sẵn. Ngay cả khi có sự loại trừ khỏi định nghĩa hoặc miễn đăng ký, các điều khoản chống gian lận của Đạo luật Cố vấn, luật chứng khoán tiểu bang và nghĩa vụ ủy thác theo luật thông thường vẫn được áp dụng. Đối với một số cố vấn được miễn trừ, một số điều khoản nhất định của Đạo luật Cố vấn cũng như một số nghĩa vụ nộp đơn nhất định cũng được áp dụng.
Cố vấn đầu tư là gì?
Nói chung, chúng ta có thể kỳ vọng rằng cổ phiếu hoặc lợi ích trong một tổ chức hoạt động trong chương trình EB-5 sẽ là chứng khoán. Vì vậy, những người đưa ra lời khuyên về các chứng khoán này có thể được coi là cố vấn đầu tư. Giống như tất cả các luật chứng khoán của Hoa Kỳ, Đạo luật Cố vấn điều chỉnh các hoạt động liên quan đến “chứng khoán”—một thuật ngữ được Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (“SEC”) định nghĩa và giải thích rất rộng rãi và bao gồm cổ phiếu của một công ty, một số công ty nhất định. công cụ nợ, cũng như lợi ích trong các công ty trách nhiệm hữu hạn đầu tư tư nhân và công ty hợp danh.
Bạn có phải là cố vấn đầu tư?
Gần đây, nhân viên của SEC đã trình bày quan điểm của mình về việc áp dụng luật chứng khoán liên bang Hoa Kỳ, bao gồm Đạo luật Cố vấn, vào chương trình EB-5 cho USCIS, lưu ý Đạo luật Cố vấn. có thể áp dụng trong Giao dịch EB-5 tùy thuộc vào cách chúng được cấu trúc. Nói chung, có hai loại về các tình huống trong đó tư vấn đầu tư có thể liên quan đến bối cảnh EB-5.
Nói chung, nếu một người đang nhận được khoản thù lao đặc biệt khi cung cấp lời khuyên đầu tư thì người đó có thể là cố vấn đầu tư và phải đăng ký với SEC (hoặc cơ quan chứng khoán nhà nước hiện hành) trừ khi được miễn trừ.
Đầu tiên, một nhà đầu tư tiềm năng có thể thuê một cố vấn để xác định và lựa chọn một công ty phù hợp. Cơ hội đầu tư EB-5. Đạo luật Cố vấn đưa ra một số trường hợp ngoại lệ hạn chế nhất định đối với định nghĩa của cố vấn đầu tư trong bối cảnh này. Ví dụ, có một ngoại lệ đối với các nhà môi giới đưa ra lời khuyên đầu tư liên quan đến hoạt động môi giới của họ miễn là họ không nhận được khoản bồi thường đặc biệt cho lời khuyên ngẫu nhiên đó. Nếu một người đang được trả thù lao khi tìm kiếm cơ hội EB-5 cho các nhà đầu tư và người đó không phải là nhà môi giới chứng khoán thì sự miễn trừ đó sẽ không được áp dụng. Cũng có một ngoại lệ tương tự đối với luật sư, kế toán và giáo sư—miễn là lời khuyên đầu tư được cung cấp là phù hợp với nghề nghiệp của họ.
Nếu nhà tài trợ quỹ thảo luận về những lợi thế và bất lợi khi đầu tư vào quỹ cho một nhà đầu tư cụ thể theo mục tiêu đầu tư cá nhân của họ và được trả thù lao cho dịch vụ của họ thì nhà tài trợ quỹ có thể được coi là đóng vai trò cố vấn đầu tư cho nhà đầu tư đó.
Loại tình huống thứ hai có thể liên quan đến tư vấn đầu tư trong bối cảnh EB-5 là khi các nhà đầu tư EB-5 đầu tư thông qua một phương tiện đầu tư chung—thường được gọi là quỹ—sau đó thực hiện và nắm giữ các khoản đầu tư vào công ty dự án EB-5 cơ bản. . Người điều hành quỹ—thường là người quản lý công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc đối tác chung của công ty hợp danh—có thể được coi là đang cung cấp lời khuyên đầu tư cho quỹ về các khoản đầu tư vào công ty dự án cơ bản. Lưu ý, mặc dù về mặt kỹ thuật, quỹ là khách hàng tư vấn theo Đạo luật Cố vấn, các điều khoản chống gian lận của Đạo luật Cố vấn cũng áp dụng cho các nhà đầu tư của quỹ. Ngoài ra, nếu nhà tài trợ quỹ thảo luận về những ưu điểm và nhược điểm của việc đầu tư vào quỹ đối với một nhà đầu tư cụ thể theo mục tiêu đầu tư cá nhân của họ thì nhà tài trợ quỹ có thể được coi là đóng vai trò cố vấn đầu tư cho nhà đầu tư đó. Tất nhiên, ngay cả khi được cung cấp lời khuyên đầu tư thì vẫn phải có thù lao cho một người thuộc định nghĩa của cố vấn đầu tư. Bồi thường được định nghĩa và giải thích rộng rãi để bao gồm bất kỳ lợi ích kinh tế trực tiếp hoặc gián tiếp nào, dù ở dạng phí tư vấn hoặc một số phí khác liên quan đến tổng số dịch vụ được cung cấp, hoa hồng, một số lợi ích kinh doanh có giá trị cho cố vấn hoặc một số kết hợp của chúng. . Ngay cả khi khoản thanh toán chỉ bao gồm chi phí dịch vụ được cung cấp thì yếu tố bồi thường vẫn có thể được đáp ứng.
Đăng ký làm cố vấn đầu tư
Nếu một người được coi là cố vấn đầu tư, việc đăng ký sẽ được yêu cầu với SEC hoặc tiểu bang nơi cư trú của người đó trừ khi được miễn đăng ký. Quyền tài phán đối với quy định của cố vấn thường được phân chia giữa SEC và các tiểu bang dựa trên nhiều ngưỡng tài sản được quản lý. Trong bối cảnh quỹ, tài sản được tính toán dựa trên tổng tài sản của quỹ cộng với các cam kết vốn chưa được gọi. Nói chung, một cố vấn phi quỹ có tài sản dưới 25 triệu USD phải chịu sự quản lý của cơ quan quản lý nhà nước. Trong khoảng từ 25 triệu USD đến 100 triệu USD, quyền tài phán thường được giao cho tiểu bang nếu tiểu bang yêu cầu cố vấn phải đăng ký và chịu sự kiểm tra; nếu không, cố vấn sẽ phải đăng ký với SEC trừ khi được miễn. Trên 100 triệu USD, quyền tài phán thường được giao cho SEC trừ khi cố vấn được miễn đăng ký với SEC, trong trường hợp đó, cố vấn sẽ phải đăng ký cấp tiểu bang, trừ khi được miễn. Cả cơ quan quản lý liên bang và tiểu bang đều có thẩm quyền quản lý vì mục đích chống gian lận.
Để đăng ký với SEC, cố vấn thường phải nộp đơn đăng ký điện tử trên Mẫu ADV, mẫu này phải được cập nhật hàng năm và khi có những thay đổi quan trọng. Đối với việc đăng ký với SEC, cố vấn phải phát triển, áp dụng và triển khai chương trình tuân thủ Đạo luật Cố vấn dựa trên hiệu lực của việc đăng ký của cố vấn. Chương trình này thường bao gồm
- Chỉ định một giám đốc tuân thủ có kiến thức và kinh nghiệm về Đạo luật Cố vấn,
- Áp dụng các chính sách và thủ tục tuân thủ bằng văn bản được thiết kế để ngăn chặn và phát hiện các hành vi vi phạm Đạo luật Cố vấn phù hợp với hoạt động kinh doanh của cố vấn và
- Áp dụng quy tắc đạo đức phải nêu rõ các tiêu chuẩn ứng xử trong kinh doanh của cố vấn và phải giải quyết vấn đề giao dịch chứng khoán cá nhân của nhân viên có quyền truy cập thông tin khách hàng.
Cố vấn cũng phải lưu giữ sổ sách và hồ sơ theo yêu cầu của mục 204(a) và quy tắc 204-2 của Đạo luật Cố vấn, chịu sự kiểm tra định kỳ và đặc biệt của SEC (có thể trên cơ sở đã công bố hoặc không báo trước). Cố vấn cũng bị hạn chế:
- Nhận thù lao dựa trên hiệu suất từ bất kỳ ai không phải là “khách hàng đủ điều kiện” (thường được định nghĩa là nhà đầu tư (a) có tài sản được quản lý ít nhất 1 triệu USD cùng với cố vấn, (b) có giá trị ròng hoặc tài sản ròng vượt quá 2 triệu USD hoặc (c) là “người mua đủ điều kiện” (như được định nghĩa trong Đạo luật Công ty Đầu tư năm 1940, đã được sửa đổi)), và
- Tham gia vào các thỏa thuận chào mời tiền mặt nhất định với các bên thứ ba để tìm kiếm khách hàng tư vấn.
Miễn trừ
Đối với các miễn trừ đăng ký SEC, nói chung, miễn trừ duy nhất áp dụng trong bối cảnh quỹ EB-5 là cái gọi là miễn trừ "Cố vấn quỹ tư nhân" theo Đạo luật cố vấn mục 203(m), dành cho các cố vấn chỉ tư vấn cho các quỹ tư nhân. nếu cố vấn có tổng tài sản được quản lý dưới 150 triệu USD. Quỹ tư nhân được định nghĩa là quỹ đủ điều kiện để được miễn đăng ký là "công ty đầu tư" theo mục 3(c)(1) hoặc 3(c)(7) của Đạo luật Công ty Đầu tư năm 1940, đã được sửa đổi. Nếu quỹ EB-5 dựa trên Đạo luật Công ty Đầu tư mục 3(c)(5), nhưng không đủ điều kiện cho mục 3(c)(1) hoặc 3(c)(7), thì sẽ không có miễn trừ Cố vấn Quỹ Tư nhân . Cố vấn quỹ tư nhân vẫn phải tuân theo báo cáo của SEC và các yêu cầu tuân thủ khác.
Tất nhiên, đây chỉ là bản tóm tắt một số điều khoản quan trọng của Đạo luật Cố vấn. Các cố vấn cho nhà đầu tư EB-5 và nhà tài trợ quỹ EB-5 nên tham khảo ý kiến luật sư để thảo luận về việc áp dụng Đạo luật Cố vấn cho các cơ cấu giao dịch và hoạt động kinh doanh cụ thể của họ.
