Sự thay đổi trong chính sách tài trợ cầu EB-5 - EB5Investors.com

Sự thay đổi trong chính sách tài trợ cầu EB-5

By Kristal OzmunAdam Schaye

Tài trợ cầu nối là một khái niệm ngày càng quan trọng trong lĩnh vực EB-5. Việc sử dụng nó ban đầu xuất phát từ sự kết hợp của các yếu tố thị trường và quy định một cách độc lập, có thể không dẫn đến việc sử dụng rộng rãi nguồn tài trợ bắc cầu trong các dự án EB-5. Ngày nay, tài trợ bắc cầu là một công cụ quan trọng, khi được cấu trúc hợp lý, sẽ cho phép sử dụng vốn EB-5 trong các dự án mà lẽ ra bị ngăn cản thực hiện do các yếu tố khác nhau được nêu dưới đây. Bất chấp vai trò không thể thiếu của việc tài trợ bắc cầu trong phần lớn các giao dịch EB-5, các quyết định gần đây của USCIS và tuyên bố về chính sách mới có nguy cơ gây nguy hiểm cho việc sử dụng chiến lược trong các dự án EB-5.

VAI TRÒ CỦA TÀI CHÍNH CẦU

Về lý thuyết, chương trình EB-5 cho phép nhà phát triển hoặc chủ doanh nghiệp khác lên ý tưởng cho một dự án, huy động vốn EB-5 và sau đó phát triển dự án. Tuy nhiên, khi chương trình EB-5 phát triển, các nhà đầu tư EB-5 ngày càng yêu cầu bảo đảm đầu tư lớn hơn dưới hình thức đóng góp vốn ký quỹ, được phát hành sau khi đơn I-526, Đơn xin nhập cư của Doanh nhân người nước ngoài được phê duyệt. Ngoài ra, USCIS bắt đầu yêu cầu các dự án phải “sẵn sàng” hoặc sắp bắt đầu trước khi nộp đơn I-526 hoặc I-924, Đơn đăng ký Trung tâm Khu vực Theo Chương trình Nhà đầu tư Nhập cư. Trên thực tế, sự kết hợp của các yêu cầu này có nghĩa là cùng một nhà phát triển hoặc chủ doanh nghiệp phải đưa dự án đến bờ vực bắt đầu, đợi từ một đến hai năm để vốn EB-5 được giải phóng khỏi ký quỹ và sau đó hoàn tất quá trình phát triển dự án. . Có thể hiểu rằng mô hình thực tế này không thể chấp nhận được đối với nhiều chủ doanh nghiệp và nhà phát triển, những người bắt đầu tìm kiếm các nguồn tài chính khác để bắt đầu một dự án, sau đó họ thay thế bằng vốn EB-5 khi có sẵn – trình bày một kịch bản cấp vốn bắc cầu tiêu chuẩn.

Thị trường EB-5 cuối cùng đã giải quyết được vấn đề về thời gian xét xử thông qua cơ chế phát hành ký quỹ sớm. Tuy nhiên, các lực lượng thị trường đã hành động để đảm bảo rằng việc cấp vốn bắc cầu vẫn phổ biến trong lĩnh vực EB-5. Nhu cầu từ các nhà đầu tư Trung Quốc giảm do tồn đọng thị thực và sự gia tăng đáng kể nguồn cung dự án EB-5 sẵn có đã dẫn đến thời gian huy động vốn cho các đề nghị EB-5 kéo dài hơn nhiều, đòi hỏi phải tiếp tục sử dụng nguồn tài trợ bắc cầu.

CHÍNH SÁCH TÀI CHÍNH CẦU HIỆN CÓ

Mặc dù việc sử dụng tài trợ bắc cầu thường xuyên trong các dự án EB-5 nhưng không có luật hoặc chính sách bằng văn bản chính thức nào về tài trợ bắc cầu trước Bản ghi nhớ Chính sách EB-30 ngày 2013 tháng 5 năm 2011 của USCIS. Tuy nhiên, lịch sử các tuyên bố của USCIS về tài trợ bắc cầu rất giàu thông tin. Vào tháng 5 năm 5, Văn phòng Khiếu nại Hành chính (AAO) đã chấm dứt hoạt động của trung tâm khu vực Victorville Development, Inc. dựa trên phát hiện rằng doanh nghiệp thương mại mới (NCE) đang tái cấp vốn cho một dự án hiện có bằng vốn EB-1 và do đó chỉ đơn giản là bảo toàn việc làm thay vì tạo việc làm theo yêu cầu. Đáng chú ý trong quyết định là tuyên bố sau đây, “hồ sơ không cho thấy rằng người nộp đơn đã đưa ra cam kết cung cấp tài chính cho giai đoạn sau khi bắt đầu dự án. Thay vào đó, người nộp đơn dường như đã quyết định cam kết cấp vốn cho giai đoạn tài trợ sau chỉ sau khi giai đoạn đầu của dự án tạo ra các công việc được đề cập đã hoàn thành,” điều này có khả năng cho thấy rằng, nếu NCE tiết lộ ngay từ đầu ý định của họ thay thế nguồn tài chính hiện có bằng vốn EB-XNUMX, quyết định có thể đã khác.[XNUMX]

Vào ngày 1 tháng 2012 năm 5, USCIS xác nhận rằng các dự án EB-5 có thể thay thế “tài trợ tạm thời, tạm thời hoặc bắc cầu” bằng vốn EB-2 đến sau và nhận tín dụng cho việc tạo việc làm trước đó.[16] Sáu tháng sau, vào ngày 2012 tháng 5 năm 3, Jon Miles từ Văn phòng Luật sư trưởng của USCIS tuyên bố rằng yếu tố quan trọng nhất trong việc xác định liệu một kịch bản tài trợ bắc cầu có tuân thủ EB-5 hay không là sự cân nhắc.[4] Nghĩa là, tổ chức tạo việc làm phải chứng minh rằng, ngay từ đầu, nó có ý định thay thế nguồn tài trợ ban đầu bằng vốn EB-5.[5] Nói cách khác, nó có được nguồn tài chính ban đầu dựa vào nguồn vốn EB-30 đến sau.[5] Bản ghi nhớ Chính sách EB-5 ngày 6 tháng 5 đã ghi nhớ và mở rộng tuyên bố chính sách này và bổ sung thêm rằng nếu nguồn tài trợ ban đầu là ngắn hạn và dự kiến ​​sẽ được thay thế bằng một hình thức tài trợ khác thì vốn EB-5 vẫn có thể được sử dụng để thay thế nguồn vốn ban đầu, tài trợ ngắn hạn mặc dù đó không phải là vốn thay thế dự kiến ​​ban đầu.[5] Tiêu chí đủ điều kiện thứ hai này khó diễn giải và áp dụng hơn mặc dù chúng tôi cho rằng USCIS tin rằng yêu cầu đối với một số hình thức dự tính sẽ tạo ra mối liên hệ giữa vốn EB-XNUMX và các công việc được tạo trước đó. Tuy nhiên, để duy trì mối liên hệ giữa vốn EB-XNUMX và tạo việc làm theo mô hình thực tế cấp vốn bắc cầu, việc dự tính bằng tài liệu về vốn EB-XNUMX đến sau vẫn là phương pháp hay nhất.

SỰ PHÁT TRIỂN CHÍNH SÁCH MỚI

Như đã thảo luận, các tuyên bố tài trợ bắc cầu của USCIS, bằng văn bản và bằng lời nói, nhìn chung nhất quán và hỗ trợ chính sách cơ bản nhằm duy trì mối liên hệ giữa vốn EB-5 và tạo việc làm và do đó ngăn chặn việc sử dụng vốn EB-5 để tái cấp vốn cho các dự án hiện có. Tuy nhiên, trong các quyết định gần đây, USCIS đã viết lại chính sách trước đây của mình về tài chính bắc cầu một cách hiệu quả. Vào ngày 7 tháng 2017 năm 5 Lời kêu gọi của các bên liên quan của USCIS, USCIS đã xác nhận những thay đổi đáng lo ngại này đối với chính sách nêu rõ trước tiên rằng vốn EB-5 phải được chuyển giao thực tế cho đơn vị tạo việc làm, sau đó đơn vị này có thể sử dụng vốn EB-5 để hoàn trả khoản cầu hiện có các khoản vay. Nói cách khác, vốn EB-5 không thể được sử dụng bởi một thực thể tạm thời, có thể là người đi vay cấp hai, để hoàn trả trực tiếp cho nhà tài trợ bắc cầu. Tương tự như vậy, NCE không nên thanh toán trực tiếp cho nhà tài trợ bắc cầu mà thay vào đó chuyển tiền cho đơn vị tạo việc làm để hoàn trả ngay lập tức khoản tài trợ bắc cầu. Thứ hai, USCIS tuyên bố rằng việc dự tính riêng không tạo ra mối liên hệ “không thể chối cãi” giữa vốn EB-XNUMX và nguồn tài trợ bắc cầu. Thay vào đó, khoản vay phải mang tính chất tạm thời; nó không thể có vẻ là vĩnh viễn.

Chính sách tài trợ bắc cầu sửa đổi này dường như nhằm mục đích tạo ra mối liên hệ mạnh mẽ hơn giữa vốn EB-5 và tạo việc làm. Có lẽ, USCIS tin rằng việc tiếp nhận và sử dụng vốn EB-5 thực tế của tổ chức tạo việc làm sẽ tạo ra mối liên hệ mạnh mẽ nhất giữa vốn EB-5 và tạo việc làm, mang lại hiệu quả theo nghĩa đen đối với quan điểm của Izummi rằng, “[t]anh ấy phải có toàn bộ số tiền được cung cấp cho (các) doanh nghiệp chịu trách nhiệm chặt chẽ nhất trong việc tạo ra việc làm làm cơ sở cho đơn khởi kiện.”[7] Trên thực tế, việc đọc theo nghĩa đen một câu như vậy trong Izummi coi trọng hình thức hơn nội dung và bỏ qua cơ sở lý luận cơ bản cho việc nắm giữ hoàn toàn.

Sự thật của Izummi cho thấy việc xử lý vụ án. Tại Izummi, các nhà đầu tư EB-5 đã góp vốn vào Công ty TNHH Xuất khẩu Hoa Kỳ (AELP), doanh nghiệp thương mại mới.[8] AELP sau đó đóng góp vốn EB-5 dưới dạng vốn cổ phần cho một công ty tín dụng phụ.[9] Đến lượt công ty tín dụng lại sử dụng vốn này để gia hạn khoản vay hoặc đảm bảo khoản vay từ các tổ chức cho vay.[10] Cả AELP và công ty tín dụng đều khấu trừ chi phí hoạt động của họ từ vốn EB-5 trước khi góp vốn trong chuỗi cho các đơn vị bổ sung.[11] Do đó, toàn bộ số vốn EB-5 chưa bao giờ được đóng góp cho các đơn vị tạo việc làm để sử dụng trong các dự án của họ, theo Đơn vị Khiếu nại Hành chính, điều này dẫn đến việc giảm không thể chấp nhận được số tiền đầu tư theo luật định được sử dụng để tạo việc làm.[ 12]

Người ta có thể lập luận một cách hợp lý và chính xác rằng yêu cầu đầu tư chỉ áp dụng cho việc đầu tư vào doanh nghiệp thương mại mới; góp số tiền đầu tư đủ điều kiện vào doanh nghiệp thương mại mới đáp ứng yêu cầu đầu tư theo luật định.[13] Tuy nhiên, mối lo ngại thực sự về việc nắm giữ Izummi có hai mặt: (1) khả năng giảm lượng vốn EB-5 dành cho mục đích tạo việc làm[14] và (2) sự thiếu vắng mối liên hệ giữa EB- 5 vốn và tạo việc làm.[15]

Những lo ngại này hoàn toàn không có trong mô hình thực tế tài trợ bắc cầu. Đầu tiên, số tiền tài trợ bắc cầu phải bằng hoặc vượt quá số vốn EB-5 được sử dụng để thay thế nó. Điều này có nghĩa là nếu 10 triệu USD được huy động từ vốn EB-5, nó phải thay thế 10 triệu USD từ nguồn tài trợ cầu nối bên ngoài mà trước đây đã được cung cấp và chi tiêu bởi tổ chức tạo việc làm. Lượng vốn dành cho mục đích tạo việc làm không bao giờ bị giảm như ở Izummi. Thứ hai, nếu tổ chức tạo việc làm thu được và chi tiêu khoản tài trợ bắc cầu dựa vào nguồn vốn EB-5 đến sau, thì sẽ có mối liên hệ rõ ràng và có thể được ghi chép giữa vốn EB-5 và việc tạo việc làm do chi tiêu của tài trợ cầu.

Rõ ràng, một kịch bản tài trợ cầu nối được dự tính sẽ loại bỏ các vấn đề phát sinh đối với việc nắm giữ ở Izummi. Hãy xem xét kịch bản thay thế trong đó yếu tố chính để tài trợ cầu nối tuân thủ EB-5 là vốn cầu nối ngắn hạn. Ví dụ: một tổ chức tạo việc làm nhận được nguồn tài chính cho một nhà hàng lớn, hợp thời trang từ một nhà đầu tư bên ngoài với thời hạn một năm, có lẽ là ngắn hạn. Nhà hàng hoàn thành việc xây dựng trong sáu tháng và mở cửa hoạt động, tại thời điểm đó, tổ chức tạo việc làm quyết định huy động vốn EB-5 và hoàn trả khoản vay ngắn hạn một năm, yêu cầu tín dụng cho các công việc do nó tạo ra. Có vẻ như, kịch bản này sẽ tuân thủ chính sách tài trợ bắc cầu hiện tại của USCIS. Tuy nhiên, khó có thể nói rằng có mối liên hệ giữa vốn EB-5 và việc làm được tạo ra bởi khoản vay ngắn hạn ban đầu. Thay vào đó, đây chỉ đơn giản là một khoản tái cấp vốn cho một dự án đã hoàn thành mà không có bất kỳ mối liên hệ nào giữa vốn EB-5 và việc tạo việc làm trước đó.

USCIS trong việc nâng cao tính tạm thời hơn là dự tính như là dấu hiệu chính của việc tài trợ bắc cầu tuân thủ EB-5, làm xói mòn mối liên hệ giữa vốn EB-5 và tạo việc làm và mối quan hệ này sẽ bị xóa bỏ một cách hiệu quả trong nhiều trường hợp. Thật vậy, nhất quán với chính sách trước đây của USCIS, việc cân nhắc vẫn là phương pháp tốt nhất để kiểm tra mối liên hệ giữa vốn EB-5 và tạo việc làm trong bối cảnh cấp vốn bắc cầu. Nó cũng phục vụ tốt nhất cho chính sách ngăn chặn việc sử dụng vốn EB-5 như một công cụ tái cấp vốn đơn thuần. Theo ghi nhận của Jon Miles từ Văn phòng Luật sư trưởng USCIS hơn năm năm trước, thời hạn tài trợ là một yếu tố quyết định liệu tài trợ bắc cầu có tuân thủ EB-5 hay không nhưng thử nghiệm chỉ là dự tính.[16]

Ghi chú:

[1] Xem phần Người nộp đơn lại: Trung tâm Dịch vụ Khu vực của Victorville Development, Inc. California (21 tháng 2011 năm XNUMX).

[2] Chương trình Nhà đầu tư Nhập cư EB-5 Sự tham gia của các bên liên quan hàng quý, Bản tóm tắt điều hành (ngày 1 tháng 2012 năm XNUMX).

[3] Chương trình Nhà đầu tư Nhập cư EB-5 Sự tham gia của các bên liên quan hàng quý (16 tháng 2012 năm 2012) (“Lời kêu gọi các bên liên quan tháng XNUMX năm XNUMX”).

[4] Sđd.

[5] Sđd.

[6] Bản ghi nhớ chính sách EB-30 ngày 5 tháng 15 lúc XNUMX.

[7] Vấn đề của Izummi, 22 I&N ngày 169 tháng 179 năm 13 (PGS. Comm'r, Exams, 1998/XNUMX/XNUMX).

[8] Id. lúc 172.

[9] Sđd.

[10] Mã số. ở 172-173.

[11] ID. tại 178.

[12] ID. ở mức 178 (nói rõ, “[a] việc thanh toán các chi phí và chi phí ban đầu của Đối tác không phải là loại hoạt động tạo ra lợi nhuận được quy định trong quy định, không quá 470,000 đô la có thể được coi là đã được “đầu tư”.).

[13] Xem 8 USC 1153(b)(5)(A).

[14] Izummi tại 179 (nói rằng, “[t]he Dịch vụ không muốn khuyến khích việc tạo ra lớp này đến lớp khác của “công ty mẹ” hoặc “công ty mẹ”, trong đó mỗi doanh nghiệp đều có phần của mình và người sử dụng lao động cuối cùng nhìn thấy rất ít tiền của người ngoài hành tinh.)

[15] Mã số. tại 179 (nêu rõ, “[e]đặc biệt khi việc tạo việc làm gián tiếp đang được yêu cầu và mối quan hệ giữa tiền và việc làm đã trở nên mong manh, Cơ quan quan tâm đến việc kiểm tra, ở một mức độ nào đó, cách thức mà các quỹ đang được sử dụng đã áp dụng.”) 

[16] Xem Lời kêu gọi các bên liên quan vào tháng 2012 năm XNUMX.

Kristal Ozmun

Kristal Ozmun

Kristal Ozmun là đối tác trong nhóm thực hành nhập cư của Miller Mayer. Ozmun tập trung hoạt động của mình vào lĩnh vực nhập cư dựa trên việc làm với chuyên môn độc đáo trong danh mục ưu tiên EB-5. Ozmun đã viết và giảng dạy về các chủ đề EB-5 cho nhiều tổ chức, bao gồm Hiệp hội Luật sư Nhập cư Hoa Kỳ, Đầu tư vào Hoa Kỳ, Tạp chí Nhà đầu tư EB5 và ILW.

Xem thông tin đầy đủ

TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến ​​thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến ​​của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.