của Elizabeth Krukova
Mặc dù USCIS là cơ quan phê duyệt các trung tâm khu vực, nhưng sự chấp thuận của USCIS không có nghĩa là trung tâm khu vực đã được kiểm tra tuân thủ chứng khoán. Trong nỗ lực cảnh báo chống gian lận và nhắc nhở các nhà đầu tư thực hiện thẩm định, USCIS và SEC đã ban hành cảnh báo chung vào tháng 2013 năm XNUMX, nói rằng “Việc một doanh nghiệp được USCIS chỉ định là trung tâm khu vực không có nghĩa là USCIS, SEC hoặc bất kỳ cơ quan chính phủ nào khác đã phê duyệt các khoản đầu tư do doanh nghiệp đó cung cấp hoặc bày tỏ quan điểm khác về chất lượng của khoản đầu tư. ”
Mối quan tâm của USCIS trong việc ngăn chặn gian lận và sự tập trung rõ ràng hơn của SEC có thể sẽ thay đổi cách các trung tâm khu vực tiến hành kinh doanh, đặc biệt kể từ khi USCIS tái khẳng định cam kết chống gian lận trong dự thảo gần đây nhất của mình về Bản ghi nhớ chính sách xét xử EB-5. Điều này tuyên bố rằng các nhóm của họ đang hợp tác với Ban Giám đốc An ninh Quốc gia và Phát hiện Gian lận của USCIS. Hiệp hội Quản trị Chứng khoán Bắc Mỹ, cơ quan theo dõi gian lận chứng khoán và quản lý sự hợp tác của các cơ quan chứng khoán tiểu bang, đã liệt kê các chương trình EB-5 là một trong những mối đe dọa hàng đầu đối với nhà đầu tư trong năm 2012, do những đảm bảo sai lầm của những người quảng bá kém thận trọng hơn. Cơ quan Quản lý Công nghiệp Tài chính, Inc. (FINRA), cơ quan quản lý độc lập lớn nhất đối với các công ty chứng khoán ở Hoa Kỳ, cũng tỏ ra quan tâm đến việc tuân thủ quy định về chứng khoán trong chương trình EB-5.
SEC đã chứng minh rằng họ sẽ không ngần ngại xem xét kỹ lưỡng các trường hợp EB-5. Trong một vụ gần đây, SEC kiện Marco A. Ramirez, và những người khác, SEC và USCIS đã hợp tác để ngăn chặn một vụ lừa đảo đầu tư bị cáo buộc, trong đó SEC tuyên bố rằng các bị cáo, bao gồm cả Trung tâm khu vực USA Now, đã hứa sai với các nhà đầu tư một khoản tiền 5 phần trăm lợi tức đầu tư của họ và cơ hội có được thị thực EB-5, rõ ràng là trái với các quy định EB-5. SEC cáo buộc rằng các bị cáo đã lạm dụng tiền của các nhà đầu tư, vốn sẽ được giữ dưới dạng ký quỹ cho đến khi USCIS chấp thuận doanh nghiệp đủ điều kiện nhận EB-5. Trong trường hợp khác, SEC kiện Trung tâm Hội nghị Chicago, et al., SEC cáo buộc rằng các bị cáo đã sử dụng thông tin sai lệch và gây nhầm lẫn để thu hút các nhà đầu tư vào khách sạn và trung tâm hội nghị ở Chicago, bao gồm cả việc tuyên bố sai sự thật rằng doanh nghiệp đã có được tất cả các giấy phép xây dựng cần thiết và dự án được hỗ trợ bởi một số khách sạn lớn. dây chuyền.
Mọi sự chú ý đều đổ dồn vào EB-5, điều quan trọng hơn hết đối với các trung tâm khu vực là đảm bảo rằng họ đang điều hành hoạt động kinh doanh của mình tuân thủ luật chứng khoán và các quy định của USCIS.
Chứng khoán trong bối cảnh EB-5
Các trung tâm vùng đã đưa ra nhiều mô hình hình thành cơ chế đầu tư cho nhà đầu tư. Tuy nhiên, do phạm vi rộng của Đạo luật Chứng khoán và Giao dịch năm 1933 (sau đây gọi là “Đạo luật Chứng khoán”), trên thực tế tất cả các mô hình này và các dịch vụ của chúng đều thuộc định nghĩa về chứng khoán.
Đạo luật Chứng khoán định nghĩa “chứng khoán” là bất kỳ trái phiếu, cổ phiếu, trái phiếu, “hợp đồng đầu tư” nào hoặc nói chung là bất kỳ lãi suất hoặc công cụ nào thường được gọi là “chứng khoán”. “Hợp đồng đầu tư” được ký kết khi một người (i)đầu tư tiền, (ii)vào một doanh nghiệp chung, (iii)với kỳ vọng lợi nhuận, (iv)chỉ kiếm được từ nỗ lực của người khác. SEC đã xác định rằng lợi ích trong công ty hợp danh hữu hạn là một hợp đồng đầu tư và do đó là một chứng khoán. Sau một số cuộc tranh luận, SEC đã coi lợi ích của công ty trách nhiệm hữu hạn cũng là chứng khoán, đặc biệt nếu một công ty trách nhiệm hữu hạn cung cấp lợi ích chưa đăng ký trong công ty trách nhiệm hữu hạn cho một số lượng lớn các nhà đầu tư.
Cho rằng mục tiêu chính của nhà đầu tư khi thực hiện đầu tư EB-5 là thường trú tại Hoa Kỳ chứ không phải thu được lợi nhuận, người ta có thể lập luận rằng các khoản đầu tư cho mục đích EB-5 không phải là chứng khoán. Tuy nhiên, định nghĩa về bảo mật vẫn áp dụng cho khoản đầu tư EB-5.
Do đó, bất kể trung tâm khu vực hình thành công ty hợp danh hữu hạn hay công ty trách nhiệm hữu hạn—trong đó nhà đầu tư EB-5 sẽ trở thành đối tác hữu hạn hoặc thành viên tương ứng—trung tâm khu vực cung cấp cho nhà đầu tư EB-5 một “bảo đảm” như đã định nghĩa. trong Luật Chứng khoán. Do đó, trung tâm khu vực phải tuân thủ luật pháp liên bang và tiểu bang trong việc tiến hành chào bán chứng khoán.
Điều thú vị là nhiều trung tâm khu vực không nhận thức được những tác động nghiêm trọng của việc không tuân thủ luật chứng khoán. Những người khác cố gắng đủ điều kiện để được miễn trừ để tránh phải nộp đơn lên SEC. Trong thực tiễn của chúng tôi, chúng tôi đã thấy những trường hợp mà các trung tâm khu vực ban đầu đã nỗ lực để đủ điều kiện được miễn trừ; tuy nhiên, họ đã bỏ qua tất cả các quy tắc khi một nhà đầu tư không được công nhận tiếp cận họ với số tiền sẵn sàng đầu tư của mình. Bản thân các nhà đầu tư hiếm khi nghĩ rằng họ đang được chào bán hoặc bán một loại chứng khoán và không tìm hiểu về các quyền và biện pháp bảo vệ của mình.
Mặc dù các trung tâm khu vực được USCIS chỉ định, nhưng hầu hết các dự án và phương tiện đầu tư do họ cung cấp đều không được đăng ký với SEC hoặc bất kỳ cơ quan quản lý nhà nước nào. Tuy nhiên, chỉ việc đăng ký như vậy mới đưa ra các yêu cầu tiết lộ nghiêm ngặt đối với nhiều loại thông tin quan trọng về tài chính, quản lý, sản phẩm và dịch vụ của công ty. Do đó, các nhà đầu tư nên yêu cầu thêm thông tin về dự án để giúp đảm bảo rằng cơ hội đầu tư là khả thi và do đó mong đợi loại câu hỏi này từ các nhà đầu tư quan tâm.
Chiến lược và miễn trừ
Luật chứng khoán liên bang và tiểu bang yêu cầu các chuyên gia đầu tư và các công ty cung cấp và bán các khoản đầu tư (chứng khoán) phải được cấp phép hoặc đăng ký, trừ khi họ được miễn trừ đối với quy tắc này. Việc chỉ định là trung tâm khu vực hoặc trình độ chuyên môn làm luật sư không đáp ứng được yêu cầu này. Theo nội dung của luật, Đạo luật Chứng khoán yêu cầu việc bán chứng khoán phải được đăng ký với SEC. Trên thực tế, các trung tâm khu vực thường ngần ngại dành thời gian và tiền bạc cần thiết để đăng ký chứng khoán. Tuy nhiên, trung tâm khu vực không thể chào bán hoặc bán chứng khoán cho đến khi tuyên bố đăng ký có hiệu lực. Điều này có nghĩa là gì, trong bối cảnh EB-5, là nhà đầu tư không thể ký thỏa thuận cam kết đầu tư vốn cho đến khi tuyên bố đăng ký được nộp cho SEC. Sự chậm trễ trong việc huy động vốn đầu tư như vậy sẽ gây nguy hiểm cho hầu hết mọi dự án, khiến tiền EB-5 không thể thực hiện được đối với các nhà phát triển.
Để tránh vấn đề như vậy, các trung tâm khu vực có thể dựa vào Quy định D (hoặc Quy định D) của Đạo luật Chứng khoán.[1] Reg. D có ba quy tắc thiết lập các miễn trừ đối với các yêu cầu đăng ký—bao gồm Quy tắc 506—cho phép một số công ty chào bán chứng khoán của họ mà không cần phải đăng ký chứng khoán với SEC.
Để đáp ứng sự miễn trừ được cung cấp bởi Quy tắc 506 của Reg. D, trung tâm khu vực trước tiên phải xem xét các điều kiện và định nghĩa nhất định được nêu trong Quy tắc 502 của Reg. D, bao gồm các yêu cầu về thông tin và cách thức đưa ra các giới hạn.
I. Yêu cầu về thông tin: Quy tắc 502 thiết lập các điều kiện theo đó tổ chức phát hành phải cung cấp thông tin về nhà đầu tư. Nếu tất cả các nhà đầu tư đều là nhà đầu tư được công nhận thì không có yêu cầu về thông tin nào theo Reg. D, mặc dù các tổ chức phát hành vẫn phải tuân theo các yêu cầu chống gian lận theo luật chứng khoán. Để đảm bảo rằng nhà đầu tư được công nhận, những người bán chứng khoán phải thu thập thông tin về giá trị ròng và thu nhập của họ - thường được thu thập thông qua bảng câu hỏi.[2]
II. Hạn chế về cách thức chào bán: Quy tắc 502 phân biệt phân phối công khai với chào bán riêng lẻ. Phân phối công khai là việc bán chứng khoán mà bất kỳ người mua nào cũng có thể sử dụng và yêu cầu đăng ký bán hàng với SEC. Mặt khác, vị trí phát hành riêng lẻ được mong muốn hơn sẽ cung cấp một đợt bán hàng có mục tiêu cho các nhà đầu tư cụ thể và không yêu cầu đăng ký. Để duy trì sự miễn trừ theo Reg. D với tư cách là đợt chào bán riêng lẻ, các tổ chức phát hành phải chú ý cẩn thận không tham gia vào chào mời hoặc quảng cáo chung, vì đây là những hoạt động thể hiện sự quan tâm đến việc chào bán như một dự án phân phối đại chúng.
Một khi các điều kiện của Reg. D như được thiết lập trong Quy tắc 502 được hiểu, các trung tâm khu vực có thể xem xét Quy tắc 506. Sự miễn trừ này thường được sử dụng để tránh quá trình đăng ký phiền phức và tốn kém khi chứng khoán được chào bán cho các nhà đầu tư EB-5. Thậm chí tốt hơn nữa, các trung tâm khu vực sử dụng quyền miễn trừ Quy tắc 506 có thể huy động được số tiền không giới hạn. Có thể yên tâm rằng trung tâm khu vực nằm trong Mục 4(2) của quy định miễn trừ Quy tắc 506 bằng cách tuân thủ các tiêu chuẩn sau:
(i) Công ty không được phép chào mời hoặc quảng cáo chung để tiếp thị chứng khoán;
(ii) Công ty có thể bán chứng khoán của mình cho số lượng “nhà đầu tư được công nhận” không giới hạn và tối đa 35 người mua khác. Tuy nhiên, người mua khác đó phải “tinh vi” - nghĩa là anh ta phải có đủ kiến thức và kinh nghiệm về các vấn đề tài chính và kinh doanh để có thể đánh giá giá trị và rủi ro của khoản đầu tư tiềm năng; Và
(iii) Các công ty phải tuân thủ một số yêu cầu cơ bản khác, bao gồm cả yêu cầu công bố thông tin.
Trong khi các công ty sử dụng Reg. Việc miễn trừ D không phải đăng ký chứng khoán của họ và thường không phải nộp báo cáo cho SEC. Họ phải nộp cái được gọi là “Mẫu D” khi họ bán chứng khoán lần đầu tiên. Mẫu D là một thông báo ngắn gọn bao gồm tên và địa chỉ của các giám đốc điều hành và người quảng bá cổ phiếu của công ty nhưng chứa rất ít thông tin về công ty. Việc nộp Mẫu D, trái ngược với việc trải qua quá trình đăng ký chứng khoán toàn diện, sẽ giúp các trung tâm khu vực tránh khỏi những rắc rối có thể ngăn cản việc sử dụng quỹ EB-5.
Kết luận
Tất cả các quy tắc này được soạn thảo nhằm mục đích bảo vệ nhà đầu tư. Văn phòng Giáo dục và Vận động Nhà đầu tư của SEC đang nhận thức rõ hơn về các vụ lừa đảo đầu tư nhắm vào công dân nước ngoài đang tìm cách trở thành thường trú nhân hợp pháp. Mặt khác, USCIS nhấn mạnh việc phát hiện gian lận trong chương trình EB-5, vì cơ quan này cảm thấy xấu hổ khi một cơ quan chính phủ khác phải giám sát các chương trình của mình. Vì vậy, chúng ta có thể sẽ thấy nhiều hành động chống lại các trung tâm khu vực vi phạm quy tắc hơn. Tuy nhiên, trọng tâm có thể sẽ là các hành vi gian lận liên quan đến việc không tuân thủ quy định.
Các trung tâm khu vực và nhà đầu tư cũng nên chú ý đến các yêu cầu pháp lý của luật chứng khoán liên bang và tiểu bang nếu mục tiêu là đạt được quyền thường trú cho các nhà đầu tư và tránh chuyến thăm của SEC. Mặc dù các quy định của USCIS và SEC có thể bảo vệ các nhà đầu tư nước ngoài khỏi gian lận và xuyên tạc về các dự án EB-5, nhưng chúng cũng có thể trở thành gánh nặng cho các trung tâm khu vực muốn bán chứng khoán cho nhà đầu tư nước ngoài. Để tránh rắc rối với SEC, các trung tâm khu vực nên chú ý đăng ký việc bán chứng khoán của mình, nếu không sẽ đủ điều kiện để được miễn trừ quy tắc này.
[1] (17 CFR § 230.501 và tiếp theo)
[2] Nhà đầu tư được công nhận là người có: (i) giá trị ròng cá nhân hoặc giá trị ròng chung bao gồm cả vợ/chồng của người đó, tại thời điểm mua chứng khoán, vượt quá 1 triệu USD; (ii) thu nhập cá nhân vượt quá 200,000 USD trong hai năm gần đây nhất và ai kỳ vọng đạt được mức thu nhập đó trong năm hiện tại; hoặc (iii) thu nhập chung, bao gồm cả thu nhập của vợ/chồng của nhà đầu tư, vượt quá 300,000 USD trong hai năm gần đây nhất và dự kiến sẽ đạt được mức thu nhập đó trong năm hiện tại.
TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.
