Xu hướng mới nổi: Sự tham gia của nhà môi giới-đại lý vào nguồn vốn EB-5 - EB5Investors.com

Xu hướng mới nổi: Sự tham gia của nhà môi giới-đại lý vào nguồn tài trợ EB-5

của John D. Tishler

Nhiều dịch vụ EB-5 phụ thuộc vào dịch vụ của các nhà cung cấp nhằm tìm kiếm và giới thiệu các nhà đầu tư đủ điều kiện. Những người thực hiện dịch vụ này có thể phải tuân theo quy định theo luật đại lý môi giới của Hoa Kỳ và bất kỳ tiểu bang nào nơi họ tiến hành các hoạt động này. Cho đến nay, hầu hết vốn EB-5 đã được huy động mà không có sự hỗ trợ của các đại lý môi giới đã đăng ký. Tuy nhiên, mối đe dọa từ hành động cưỡng chế của cơ quan quản lý và rủi ro đối với các nhà tài trợ dự án và trung tâm khu vực khi sử dụng “đại lý tiếp thị” và “người tìm kiếm” không có giấy phép đang tạo tiền đề cho sự tham gia ngày càng tăng của các đại lý môi giới được cấp phép vào ngành EB-5.

Bài viết này thảo luận về lý do của xu hướng này và cung cấp thông tin về các lựa chọn thay thế khác nhau để thực hiện hoạt động tài trợ EB-5 trong chương trình đăng ký đại lý môi giới.

Tiểu sử

Đạo luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934, đã được sửa đổi (Đạo luật Trao đổi), định nghĩa “người môi giới” là “bất kỳ người nào tham gia vào hoạt động kinh doanh thực hiện các giao dịch chứng khoán cho tài khoản của người khác”. Các nhà môi giới (và các đại lý, một thuật ngữ được xác định riêng) phải đăng ký với Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC) và các tiểu bang nơi họ tiến hành kinh doanh. Sau khi đăng ký, họ phải trở thành thành viên của Cơ quan quản lý ngành tài chính (FINRA). Với tư cách là đại lý môi giới đã đăng ký và là thành viên FINRA, đại lý môi giới phải tuân theo các yêu cầu quản lý và giám sát chặt chẽ.

Một số trung tâm khu vực và nhà tài trợ dự án quyên tiền cho các dự án do chính họ quản lý. Trong trường hợp đó, họ có thể không thuộc định nghĩa “nhà môi giới” vì các giao dịch không thuộc tài khoản của người khác. Tuy nhiên, cá nhân nhân viên hoặc nhà thầu cho các đơn vị này vẫn có thể thuộc định nghĩa của nhà môi giới do các hoạt động cá nhân của họ nhằm tuyển dụng nhà đầu tư thay mặt cho người sử dụng lao động của họ. Quy tắc 3a4-1 theo Đạo luật Giao dịch cung cấp một “bến đỗ an toàn” không độc quyền cho việc đăng ký đối với những người có liên quan của tổ chức phát hành chứng khoán tham gia vào hoạt động huy động vốn. Nhiều nhân viên và nhà tư vấn cho các tổ chức phát hành EB-5 không thể dựa vào Quy tắc 3a4-1 vì nó yêu cầu, cùng với những điều khác, rằng:

  • những người đó không được trả thù lao bằng việc trả hoa hồng hoặc thù lao khác dựa trực tiếp hoặc gián tiếp vào giao dịch chứng khoán,
  • những người đó thực hiện các nghĩa vụ quan trọng đối với tổ chức phát hành ngoài việc liên quan đến các giao dịch chứng khoán, và
  • những người đó không tham gia bán chứng khoán chào bán với giá bất kì nhà phát hành nhiều hơn một lần trong mỗi 12 tháng. 

Nếu không có Quy tắc 3a4-1, những người này phải xác định rằng hoạt động của họ bị loại trừ khỏi định nghĩa về người môi giới hoặc hoạt động của họ không tuân theo luật pháp Hoa Kỳ.

SEC đã chỉ ra rằng các yếu tố sau cần được xem xét khi xác định liệu các hoạt động có yêu cầu đăng ký với tư cách là đại lý môi giới hay không: tham gia đàm phán, thảo luận chi tiết về giao dịch hoặc đưa ra khuyến nghị, nhận bồi thường dựa trên giao dịch và việc tham gia trước đó vào việc bán chứng khoán . Trong cuộc gọi điện thoại chung giữa các bên liên quan với USCIS được tổ chức vào ngày 3 tháng 2013 năm XNUMX, một đại diện từ Phòng Thương mại và Thị trường của SEC đã chỉ ra rằng khoản bồi thường dựa trên giao dịch (cái mà ông gọi là “cổ phần của nhân viên bán hàng”) “rất có thể xảy ra”. . . sẽ kích hoạt đăng ký đại lý môi giới.”

Trong cùng một cuộc điện đàm, đại diện của SEC đã nêu quan điểm sâu rộng về khả năng áp dụng luật chứng khoán của Hoa Kỳ, bao gồm cả luật môi giới-đại lý, trong việc huy động vốn từ các nhà đầu tư nước ngoài. Theo quan điểm rõ ràng, bất kỳ hoạt động nào nhằm thúc đẩy huy động vốn được thực hiện từ Hoa Kỳ hoặc sử dụng “phương tiện thương mại” (nghĩa là thư, điện thoại, v.v.) đều phải tuân theo thẩm quyền pháp lý của Hoa Kỳ ngay cả khi đa số của hoạt động được tiến hành ngoài khơi.

SEC không phải lúc nào cũng thắng thế trước tòa vì quan điểm lãnh thổ tích cực hơn hoặc tập trung hạn hẹp vào khoản bồi thường dựa trên giao dịch như một yếu tố duy nhất để đăng ký đại lý môi giới. Tuy nhiên, việc tham gia vào các hoạt động gây quỹ EB-5 thông thường sẽ gây ra một số rủi ro, ngay cả khi SEC cuối cùng không thể thắng kiện tại tòa án.

Một nhóm trung tâm khu vực lớn, CanAm Enterprises, tin rằng trọng tâm và mối quan tâm của SEC đã đảm bảo cho việc thành lập một thực thể đại lý môi giới trực thuộc. 

Hoạt động thực thi gần đây của SEC

Tính đến ngày viết bài này, SEC chưa công bố công khai bất kỳ hành động thực thi nào liên quan trực tiếp đến hoạt động môi giới-đại lý trong các dịch vụ EB-5. Tuy nhiên, chúng tôi biết rằng một số người tham gia giao dịch EB-5 đã nhận được trát đòi hầu tòa từ Phòng Thực thi của SEC yêu cầu thông tin về hoạt động gây quỹ của họ, bao gồm cả các bên mà những người tham gia đó trả tiền hoa hồng. 

Các hoạt động thực thi của SEC bên ngoài ngành EB-5 cho thấy sự tập trung thực thi ngày càng tăng của SEC đối với hoạt động của đại lý môi giới.

Ví dụ: vào tháng 2013 năm XNUMX, Ranieri Partners, một “công cụ tìm kiếm” không có giấy phép được Ranieri Partners thuê và cá nhân tại Ranieri Partners, người giám sát công cụ tìm kiếm đó, đã giải quyết các cáo buộc do SEC đưa ra rằng họ đã vi phạm Đạo luật Giao dịch liên quan đến các hoạt động của công cụ tìm kiếm đó. Những hoạt động đó bao gồm việc truyền tài liệu tài chính quan trọng cho các nhà đầu tư như bản ghi nhớ phát hành riêng lẻ, tài liệu đăng ký, tài liệu thẩm định và phân tích cá nhân của ông về khoản đầu tư.

Vào cuối năm 2012, Neogenix Oncology, một công ty giao dịch công khai, đã nộp đơn xin phá sản và tổ chức lại sau khi SEC yêu cầu về khoản phí trả cho những người phát hiện không có giấy phép liên quan đến các vị trí riêng tư do công ty thực hiện. SEC đặt câu hỏi liệu công ty có nên dành riêng trong báo cáo tài chính của mình các khoản nợ phải trả do các nhà đầu tư có thể yêu cầu hoàn lại khoản đầu tư của họ trên cơ sở có sự tham gia của những người tìm kiếm không có giấy phép hay không. Không thể tiếp tục huy động vốn do những bất ổn từ các cuộc điều tra của SEC, công ty đã nộp đơn xin phá sản và tổ chức lại thành một công ty mới.

Hậu quả của việc sử dụng đại lý môi giới không có giấy phép

Sự tham gia của một người được yêu cầu phải đăng ký làm đại lý môi giới nhưng lại không được đăng ký sẽ tạo ra một số rủi ro cho bên chưa đăng ký, cho tổ chức phát hành chứng khoán và người ủy quyền cũng như cho các nhà đầu tư EB-5.

Một rủi ro là khả năng xảy ra các hành động thực thi của SEC, các hành động thực thi của cơ quan quản lý nhà nước và các cáo buộc hình sự do Hoa Kỳ hoặc các công tố viên tiểu bang đưa ra. Ngay cả khi chính phủ không chiếm ưu thế trong những hành động như vậy thì chi phí pháp lý để bảo vệ những hành động đó có thể rất lớn.

Một mối lo ngại riêng là rủi ro mà các nhà đầu tư có thể yêu cầu hoàn lại khoản đầu tư của họ, được gọi là quyền hủy bỏ, do có sự tham gia của các đại lý môi giới không có giấy phép. Không rõ mức độ mà các nhà đầu tư có quyền này theo luật của Hoa Kỳ hoặc tiểu bang, hoặc, nếu họ có quyền này, liệu họ có quyền chống lại người phát hiện không có giấy phép, người phát hành chứng khoán hay cả hai. Tuy nhiên, như được minh họa trong vấn đề Neogenix đã thảo luận ở trên, mối đe dọa đơn thuần về quyền hủy bỏ có thể tạo ra những vấn đề đáng kể cho tổ chức phát hành chứng khoán. Ví dụ: nếu tại một thời điểm nào đó, rõ ràng là dự án EB-5 sẽ không trả lại tiền cho nhà đầu tư trong khung thời gian mà họ mong đợi, thì những nhà đầu tư đó hoặc luật sư của nguyên đơn về phí dự phòng có thể đưa ra yêu cầu bồi thường đối với những người được coi là chịu trách nhiệm về nhà môi giới bị cáo buộc- vi phạm của đại lý, bao gồm cả công ty mẹ của dự án và cá nhân điều hành dự án đã quảng bá dự án và giám sát các cá nhân không có giấy phép. Bất kể giá trị ra sao, việc bào chữa những yêu cầu bồi thường này có thể tốn kém và bị đơn có thể xác định rằng việc giải quyết vụ kiện sẽ rẻ hơn so với việc trả chi phí bào chữa.

Ngoài chi phí, kiện tụng của chính phủ hoặc bên tư nhân có thể gây ra thiệt hại đáng kể về mặt uy tín và khiến các nhà đầu tư không muốn tham gia vào các đợt chào bán hiện tại hoặc tương lai.  

Các lựa chọn thay thế để tham gia khung pháp lý đại lý môi giới

Có một số lựa chọn để liên quan đến một đại lý môi giới được cấp phép và do đó loại bỏ rủi ro liên quan đến việc trả tiền hoa hồng và các khoản bồi thường dựa trên giao dịch khác cho những người không có giấy phép.

1.      Đăng ký làm đại lý môi giới:  Giải pháp thay thế này yêu cầu thành lập một thực thể liên kết để đăng ký với SEC và từng tiểu bang nơi nó tiến hành kinh doanh, tham gia FINRA, tuyển dụng các cá nhân có giấy phép chứng khoán cần thiết và đáp ứng các yêu cầu về vốn, giám sát và quản lý liên tục. Mỗi cá nhân nhận được giấy phép phải gửi thông tin chi tiết về quá trình làm việc, lý lịch hình sự, trình độ chuyên môn, các vấn đề kỷ luật và bất kỳ hành động kiện tụng hoặc trọng tài nào, cũng như học tập và tham gia các kỳ thi. Như đã lưu ý ở trên, đây là phương án thay thế được CanAm Enterprises lựa chọn. Các trung tâm khu vực nhỏ hơn và các nhà tài trợ dự án có thể thấy giải pháp thay thế này không hấp dẫn do chi phí ban đầu đáng kể và chi phí tuân thủ liên tục.

2.      Mua một đại lý môi giới: Mua một đại lý môi giới hiện có có thể mang lại lợi ích của việc cấp phép nhanh hơn so với việc đăng ký từ đầu. Ngoài ra, người mua có thể tận dụng cơ sở hạ tầng pháp lý hiện có của đại lý môi giới. Nhưng đối với nhiều người trong cộng đồng EB-5, giải pháp thay thế này có thể không hấp dẫn vì lý do chi phí tương tự như đã nêu ở trên.

3.      Liên kết với một đại lý môi giới: Các cá nhân nhận được giấy phép phù hợp từ FINRA với tư cách là đại diện đã đăng ký có thể liên kết với một công ty đại lý môi giới đã đăng ký và nhận khoản bồi thường dựa trên giao dịch thông qua đại lý môi giới đã đăng ký. Việc đăng ký của họ sẽ mang tính cá nhân đối với họ và do đó không phải là tài sản của trung tâm khu vực hoặc nhà tài trợ dự án sử dụng người đó. Tuy nhiên, việc có được giấy phép đại diện đã đăng ký dễ dàng hơn đáng kể so với việc đăng ký làm đại lý môi giới và giải pháp thay thế này có thể hấp dẫn đối với những cá nhân có ý định đóng vai trò lặp đi lặp lại trong việc huy động vốn EB-5 và nhận tiền bồi thường dựa trên sự thành công của việc gây quỹ .

4.      Thuê đại lý môi giới: Đối với nhiều người trong ngành EB-5, đây sẽ là lựa chọn hấp dẫn nhất. Giống như một công ty muốn phát hành cổ phiếu ra công chúng sẽ thuê một đại lý môi giới để bảo lãnh IPO, các tổ chức phát hành EB-5 có thể thuê một đại lý môi giới để hỗ trợ huy động vốn EB-5.

Cho đến gần đây, có rất ít công ty đại lý môi giới tiến hành kinh doanh trong lĩnh vực EB-5. Tuy nhiên, hiện nay có các công ty môi giới-đại lý cung cấp dịch vụ gây quỹ cho các trung tâm khu vực và các nhà tài trợ dự án đang tìm cách huy động vốn EB-5. Chi phí để thuê một công ty được cấp phép thường thấp hơn tiền hoa hồng thường được trả cho các đại lý tiếp thị không có giấy phép để quyên tiền cho phần lớn các dự án EB-5. Điều này một phần là do các khoản phí mà đại lý môi giới đã đăng ký có thể tính bị giới hạn bởi FINRA.

Việc thuê một đại lý môi giới bao gồm những gì?

Một đại lý môi giới thường thực hiện đánh giá ban đầu về nhà tài trợ và dự án trước khi chấp nhận cam kết. Trong quá trình đánh giá ban đầu, đại lý môi giới nghiên cứu kế hoạch kinh doanh của dự án và xem xét kinh nghiệm cũng như trình độ của đội ngũ quản lý. Đại lý môi giới thường sẽ hợp tác chặt chẽ với luật sư công ty/chứng khoán cho dự án để thực hiện thẩm định ban đầu và đánh giá khả năng thành công. Bằng cách làm việc cùng nhau, công ty luật và đại lý môi giới có thể tránh được những nỗ lực trùng lặp không cần thiết và giảm chi phí cho nhà tài trợ dự án và trung tâm khu vực. 

Một công ty môi giới-đại lý thường sẽ tính phí tham gia không ngẫu nhiên để bắt đầu thực hiện một dự án. Sau khi đại lý môi giới chấp nhận cam kết làm việc với một dự án, công ty sẽ bắt đầu chuẩn bị cho quá trình gây quỹ. Các nhà môi giới-kinh doanh được yêu cầu duy trì và ghi lại các quy trình để đảm bảo rằng việc tiếp thị chứng khoán tuân thủ luật chứng khoán. Đại lý môi giới sẽ xem xét các tài liệu tiếp thị, cung cấp và đăng ký của dự án, bằng cả tiếng Anh và (các) ngôn ngữ mẹ đẻ của nhà đầu tư, đồng thời phải tiến hành thẩm định để giúp đảm bảo tính chính xác của các tài liệu này. 

Sau khi chuẩn bị xong, đại lý môi giới sẽ phổ biến các tài liệu tiếp thị dự án và cung cấp tài liệu cho các nguồn giới thiệu của họ ở Hoa Kỳ và nước ngoài. Khi các nguồn này giới thiệu các nhà đầu tư tiềm năng, đại lý môi giới sẽ đánh giá sự phù hợp về mặt tài chính của khoản đầu tư đối với các nhà đầu tư tiềm năng và cũng giúp đánh giá khả năng đủ điều kiện tham gia chương trình EB-5. Khi vốn đầu tư được huy động, đại lý môi giới thường sẽ được trả hoa hồng trên số vốn đó. Hoa hồng sẽ được tiết lộ đầy đủ cho các nhà đầu tư, thông thường sẽ bao gồm mọi khoản phí mà đại lý môi giới trả cho các nguồn giới thiệu của mình và có thể được thanh toán toàn bộ hoặc một phần từ phí hành chính thường được tính trong đợt chào bán EB-5 hợp vốn.

Nhà môi giới-đại lý cũng có trách nhiệm đảm bảo tính toàn vẹn của quy trình đầu tư, bao gồm cung cấp câu trả lời chính xác cho các câu hỏi của nhà đầu tư, đảm bảo chuyển tiền vào ký quỹ và thanh toán phí giới thiệu theo cách tuân thủ pháp luật.

Kết luận

Chúng tôi tin rằng các đại lý môi giới đã đăng ký sẽ trở thành một phần tiêu chuẩn trong bối cảnh EB-5. Chúng tôi cũng tin rằng các dự án “áp dụng sớm” và sử dụng dịch vụ của các đại lý môi giới được cấp phép sẽ tìm thấy lợi thế cạnh tranh trên thị trường, vì các hoạt động thẩm định cần thiết của các công ty này và sự giám sát đáng kể các hoạt động của họ bởi các cơ quan quản lý Hoa Kỳ sẽ truyền cảm hứng cho niềm tin vào một nhóm nhà đầu tư tiếp tục bị rung chuyển bởi các vụ bê bối về các khoản đầu tư EB-5 gian lận hoặc kém hiệu quả.

John Tishler

John Tishler

John Tishler là luật sư chứng khoán và công ty EB-5, hành nghề luật với tư cách là đối tác của Corporate Practice Group ở San Diego, California tại văn phòng Del Mar Heights của công ty luật Sheppard Mullin Richter & Hampton, LLP.

Tác giả xin cảm ơn Elizabeth Thomson và Breanna Cornwall đã hỗ trợ chuẩn bị bài viết này.

Xem thông tin đầy đủ

TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến ​​thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến ​​của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.