Góc của Kate: Những phát triển gần đây về nguồn vốn RFE của Trung Quốc - EB5Investors.com

Góc của Kate: Những phát triển gần đây về nguồn vốn Trung Quốc RFE

của Dillon Colucci và Matthew Galati

Góc của Kate là một chuyên mục định kỳ được viết bởi thành viên ban biên tập Kate Kalmykov và các cộng sự của cô ấy.

Đại diện cho các nhà đầu tư EB-5 đôi khi có cảm giác như đang cố gắng đạt được một mục tiêu đang di chuyển. Mặc dù hầu như không có thay đổi về quy định nào đối với chương trình EB-5 trong hai thập kỷ qua, nhưng những gì được thông qua có thể thay đổi theo từng năm và từ người xét xử USCIS này sang người xét xử khác. Trong bài viết này, chúng ta xem xét những phát triển gần đây ở một trong những lĩnh vực có nhiều biến động nhất trong hoạt động EB-5—chứng minh nguồn vốn hợp pháp cho các nhà đầu tư từ Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa.

Cái chết của “quy tắc bảy năm”

Mặc dù không phải là duy nhất đối với nhà đầu tư Trung Quốc, USCIS trước đây đã đi theo xu hướng chung là nới lỏng các yêu cầu về tài liệu về cách mua lại tài sản được thanh lý cho khoản đầu tư EB-5 nếu việc mua lại đó xảy ra từ bảy năm trở lên trước khi thực hiện đầu tư. Chưa bao giờ được quy định trong quy định, các chuyên gia EB-5 trong những năm này đã đánh dấu là Đường dây Maginot về việc có ghi lại đầy đủ nguồn gốc của tài sản hay không. Tuy nhiên, thời thế đã thay đổi. Trong những tháng gần đây, USCIS đã đi ngược lại xu hướng chung của mình và yêu cầu các tài liệu có niên đại lâu hơn bảy năm. Trong một trường hợp gần đây, USCIS đã yêu cầu nhà đầu tư cung cấp thư xác nhận việc làm từ giữa những năm 1990.

Giờ đây, việc cố gắng ghi lại số tiền được sử dụng để mua bất động sản được thanh lý cho khoản đầu tư EB-5 đã trở thành tiêu chuẩn, bất kể việc mua bán đó được thực hiện khi nào. Tuy nhiên, nếu những tài liệu đó không có sẵn, nhà đầu tư có một vài lựa chọn. Một lựa chọn là cung cấp một bản tuyên thệ hoặc tuyên bố theo hình phạt khai man, chứng thực rằng tài liệu không có sẵn do thời gian dài. Những tuyên bố như vậy phải càng chi tiết và trung thực càng tốt để củng cố uy tín của nhà đầu tư. Một lựa chọn khác là yêu cầu cơ quan chính quyền địa phương ban hành một lá thư nêu rõ rằng không có hồ sơ nào do thời gian trôi qua. Ví dụ: nếu hợp đồng mua bán từ năm 1994 không có sẵn từ cơ quan chính quyền địa phương vì tài liệu bị tiêu hủy sau mười năm, chẳng hạn, hãy yêu cầu cơ quan chính quyền địa phương ban hành một lá thư về vấn đề đó. Điều này rất quan trọng vì 8 CFR 103.2(b)(2)(i) hướng dẫn USCIS rằng “[T]anh ấy không tồn tại hoặc không có sẵn bằng chứng cần thiết khác tạo ra giả định là không đủ điều kiện.” Tuy nhiên, quy định tương tự cũng nêu rõ “[I]fa tài liệu bắt buộc, … không tồn tại hoặc không thể lấy được, người nộp đơn hoặc người khởi kiện phải chứng minh điều này và nộp bằng chứng thứ cấp… phù hợp với các sự kiện đang được đề cập.” Vì vậy, nếu không thể lấy được hồ sơ do thời gian trôi qua, điều quan trọng là phải chứng minh điều này bằng bằng chứng khách quan và hợp lệ.

Bất chấp nhu cầu về bằng chứng ngày càng tăng, các nhà đầu tư và luật sư nên thoải mái phản đối USCIS khi các yêu cầu trở nên vô lý. Một lĩnh vực quan trọng để so sánh là luật thuế của Hoa Kỳ. Ví dụ: Sở Thuế Vụ khuyên rằng nếu không có gian lận hoặc không nộp hồ sơ, hồ sơ không cần phải được lưu giữ vô thời hạn.[1] Tương tự như vậy, hướng dẫn này chỉ ra rằng hồ sơ thuế việc làm chỉ cần được lưu giữ trong bốn năm sau khi đến hạn hoặc nộp thuế, tùy theo thời điểm nào đến sau. Việc chỉ ra tiêu chuẩn có thể so sánh được của cơ quan liên bang này với USCIS có thể minh họa việc một yêu cầu cụ thể về tài liệu là không hợp lý và không phù hợp với các nguyên tắc lưu giữ hồ sơ kinh doanh chung như thế nào.

Cho vay vốn chủ sở hữu

Sẽ không có cuộc thảo luận nào về nguồn vốn của Trung Quốc được hoàn thiện nếu không phân tích các xu hướng gần đây trong việc kiểm tra các khoản cho vay mua nhà. Do sự bùng nổ nhà ở xảy ra ở miền Đông Trung Quốc trong hai thập kỷ qua, nhiều nhà đầu tư đã lựa chọn tận dụng sự gia tăng đáng kinh ngạc về giá trị bất động sản của họ để tài trợ cho khoản đầu tư EB-5, cho phép ngay cả những nhà đầu tư không giàu có độc lập có thể tham gia vào chương trình. Do phần lớn các trường hợp đại lý Trung Quốc sử dụng con đường này, USCIS đã phát triển một số điểm kiểm tra tiêu chuẩn trong các trường hợp về vốn chủ sở hữu nhà.

Tuy nhiên, một xu hướng gần đây trong việc yêu cầu bằng chứng liên quan đến việc kết hợp tài sản thế chấp để tài trợ cho khoản đầu tư EB-5. Ví dụ: giả sử khoản đầu tư EB-5 và phí hành chính của trung tâm khu vực có thể yêu cầu 3,500,000 RMB trước khi chuyển đổi sang đô la Mỹ. Bất động sản của một nhà đầu tư có thể chỉ có giá trị 3,000,000 RMB, và do đó cô ấy có thể cần nhờ một người bạn (rất chu đáo và hào phóng) thế chấp tài sản của anh ta có giá trị tương đương để ngân hàng cấp đủ khoản vay. Sau đó, ngân hàng có thể cấp khoản vay cho nhà đầu tư và bạn bè với tư cách là người đồng thế chấp.

USCIS đã đưa ra ngoại lệ đối với thông lệ này bằng cách cáo buộc trong RFE rằng, “khoản vay không đủ để đáp ứng định nghĩa về vốn cho khoản đầu tư vì người nộp đơn không chịu trách nhiệm cá nhân và chủ yếu đối với khoản vay”. Có một số vấn đề cơ bản với những cáo buộc như vậy. Điều đáng lưu ý là theo quy định, Vốn được định nghĩa là “tiền mặt, thiết bị, hàng tồn kho, tài sản hữu hình khác, các khoản tương đương tiền và nợ được bảo đảm bằng tài sản thuộc sở hữu của doanh nhân nước ngoài, với điều kiện là doanh nhân nước ngoài phải chịu trách nhiệm cá nhân và chủ yếu và tài sản của doanh nghiệp thương mại mới mà doanh nghiệp đó phải chịu trách nhiệm pháp lý.” đơn I-526 dựa trên cơ sở không được sử dụng để đảm bảo bất kỳ khoản nợ nào…”[2] Trong hầu hết các trường hợp EB-5, các nhà đầu tư không đầu tư vào khoản nợ mà thay vào đó đầu tư tiền mặt vào một doanh nghiệp thương mại mới. Năm 1998, Văn phòng Khiếu nại Hành chính đã thảo luận kỹ lưỡng về vấn đề này trong Vấn đề của Hsuing, một trường hợp được xác nhận hợp lệ là bị từ chối khi một nhà đầu tư đóng góp nợ (một giấy nhận nợ) dưới dạng vốn EB-5, dường như không được đảm bảo. Cách diễn đạt của quy định dường như rõ ràng rằng chỉ là sự đóng góp của nợ phải được đảm bảo bằng tài sản của nhà đầu tư. Đây là chính sách tốt vì kỳ phiếu không có bảo đảm hoặc công cụ nợ khác sẽ cho phép lách các yêu cầu về vốn của EB-5 và việc sử dụng khoản này làm khoản đầu tư EB-5 có thể dẫn đến gian lận trong chương trình và các dự án thất bại. Mặt khác, việc đảm bảo “tiền mặt” là vô nghĩa vì đồng đô la Mỹ là hợp pháp và có giá trị xác định.

Nhưng vì USCIS cho rằng các khoản vay đầu tư bằng tiền mặt cần phải được thế chấp giống như khoản nợ, trước khi nộp đơn I-526, nhà đầu tư nên thương lượng các điều khoản của khoản vay với ngân hàng để làm rõ rằng họ “chịu trách nhiệm cá nhân và chủ yếu” trong việc hoàn trả khoản vay. Một lựa chọn khác có thể là thực hiện một hợp đồng giữa người bạn và nhà đầu tư để quy định rằng sử dụng của tài sản thế chấp được trao đổi để xem xét trách nhiệm hoàn trả khoản vay hoặc một bản tuyên thệ tặng quà giữa người bạn và nhà đầu tư nêu rõ người bạn đã tặng số tiền thu được cho nhà đầu tư mà không mong đợi được trả lại. Nếu khoản vay đã được thực hiện, một tuyên bố làm rõ từ ngân hàng, nếu có, nêu rõ nhà đầu tư chịu trách nhiệm cá nhân đối với 3.5 triệu RMB hoặc bản tuyên thệ về quà tặng có thể được đề ngày sau khi nhận được món quà thực tế, miễn là nó phản ánh các bên ' ý định tại thời điểm tặng quà để không phạm phải "các vấn đề có thể được chấp thuận khi nộp" như đã thảo luận trong Vấn đề của Izummi.

Chứng minh nguồn vốn hợp pháp ngoài khoản đầu tư EB-5

Quy định hiện hành quy định rằng tài sản có được, “trực tiếp hoặc gián tiếp, bằng các phương tiện bất hợp pháp (chẳng hạn như hoạt động tội phạm) sẽ không được coi là vốn” cho khoản đầu tư EB-5.[3] Sử dụng mô hình cho vay vốn cổ phần nhà thông thường, các nhà đầu tư thường ghi lại rằng họ đã kiếm đủ tiền lương để có thể mua tài sản thế chấp, nhưng không có gì hơn. Tuy nhiên, USCIS đã thực hiện một cách tiếp cận ngày càng nghiêm ngặt trong việc chứng minh rằng nhà đầu tư sở hữu đủ tiền để mua một tài sản được thanh lý làm vốn EB-5. Ngoài việc chứng minh rằng họ kiếm đủ tiền để mua tài sản, nhà đầu tư còn phải chứng minh rằng thu nhập của mình đủ sống, điều này dường như nằm ngoài phạm vi của quy định. Tuy nhiên, các nhà đầu tư sẽ thận trọng ghi lại nguồn vốn hợp pháp ngoài việc mua bất động sản bằng cách đưa vào nhiều tài liệu lịch sử việc làm hơn. Hơn nữa, các nhà đầu tư có thể làm chệch hướng những lời chỉ trích bằng cách giải thích rằng nguồn vốn để sinh sống có thể đến từ một nguồn khác, chẳng hạn như thu nhập của vợ/chồng, cha mẹ hoặc tài sản thừa kế. Theo bất kỳ quy định hoặc hướng dẫn nào, những nguồn phụ trợ này không cần phải được ghi chép đầy đủ. Có lẽ nên nhắc USCIS rằng chi phí sinh hoạt ở Trung Quốc, đặc biệt là 10-20 năm trước, thấp hơn nhiều so với ngày nay, sử dụng dữ liệu công khai từ Internet. Và cuối cùng, có thể đáng để sử dụng các nguồn đã xuất bản về sự khác biệt văn hóa giữa các nhà đầu tư Trung Quốc và các thẩm phán lấy con người làm trung tâm để minh họa rằng, với tư cách là một xã hội, người Trung Quốc nhìn chung có xu hướng tiết kiệm thu nhập cao hơn so với những người đồng cấp ở Mỹ.

Hồ sơ vay cổ đông

Thông thường, một nhà đầu tư nhận được khoản vay cổ đông cho khoản đầu tư EB-5 của mình mà không có tài liệu thích hợp—một điểm khác mà USCIS đã nhấn mạnh trong những tháng gần đây. Phần lớn vấn đề này xuất phát từ thực tế nhà đầu tư là cổ đông duy nhất hoặc công ty là một công ty gia đình được quản lý chặt chẽ, có thể xử lý các giao dịch nội bộ mà không cần thủ tục công ty. Theo đó, nhà đầu tư có thể không quen với việc ghi lại các giao dịch kinh doanh theo tiêu chuẩn USCIS.

Tài liệu cho vay của cổ đông phải cung cấp tối thiểu thông tin về (a) tài sản thế chấp để đảm bảo cho khoản vay, (b) chữ ký của nhà đầu tư và công ty, (c) các điều khoản quan trọng của khoản vay như ngày đáo hạn, lãi suất , số tiền cho vay và (d) quyền của nhà đầu tư và công ty trong trường hợp vỡ nợ. Điều quan trọng là khoản vay phải được đảm bảo bằng đủ tài sản thế chấp, nếu không USCIS có thể sẽ cho rằng khoản vay không được đảm bảo đầy đủ bằng tài sản của nhà đầu tư và không đáp ứng được định nghĩa về vốn theo quy định. Chữ ký của nhà đầu tư và công ty, cũng như việc sử dụng tiêu đề thư chính thức của công ty cũng rất quan trọng để chứng minh rằng khoản vay trên thực tế là có thật. Hơn nữa, USCIS sẽ không tin rằng khoản vay là đáng tin cậy nếu không có các điều khoản quan trọng trong hợp đồng vay, chẳng hạn như ngày đáo hạn, lãi suất, số tiền vay và phân định quyền và nghĩa vụ của mỗi bên. Việc cung cấp cho USCIS một tài liệu được soạn thảo và thực thi đúng cách sẽ giúp giảm bớt những vấn đề này.

Kết luận

Trên đây là bản tóm tắt các xu hướng gần đây trong việc truy tìm nguồn vốn của nhà đầu tư và các ví dụ về những gì USCIS đã cảnh báo thông qua việc đưa ra yêu cầu cung cấp bằng chứng gần đây. Tuy nhiên, danh sách này không đầy đủ và mỗi nhà đầu tư có thể có những vấn đề riêng. Làm theo những lời khuyên đơn giản này có thể giúp quá trình xét xử đơn I-526 diễn ra suôn sẻ hơn.

[1] Xem http://www.irs.gov/Businesses/Small-Businesses-&-Self-Employed/How-long-should-I-keep-records

[2] Xem 8 CFR 204.6(e).

[3] Xem 8 CFR 204.6(e), theo định nghĩa về “vốn”.

Dillon Colucci

Dillon Colucci

Dillon R. Colucci là luật sư nhập cư EB-5 và là cộng sự của nhóm nhập cư Greenberg Traurig tại văn phòng Irvine, California của họ. Luật sư Colucci hành nghề và xử lý các vấn đề liên quan đến nhập cư Hoa Kỳ và giúp đỡ các cá nhân, gia đình, chuyên gia, công nhân lành nghề, nhà đầu tư và doanh nghiệp sống, làm việc, đầu tư và kinh doanh tại Hoa Kỳ. Các nhà đầu tư nước ngoài muốn đầu tư vào các chương trình EB-5 và nhận được quyền thường trú hợp pháp sẽ thuộc phạm vi điều chỉnh của luật nhập cư của luật sư Colucci.

Xem thông tin đầy đủ

TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến ​​thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến ​​của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.