Bởi Robert V. Cornish, Jr.
Không còn nghi ngờ gì nữa, hầu như mọi Trung tâm khu vực EB-5 nhà điều hành, nhà phát triển (hoặc cố vấn của họ) đã gặp phải câu hỏi hóc búa về một cá nhân không liên quan đến nhà môi giới nhưng người đã tìm kiếm các nhà đầu tư từ thấp đến cao đã tìm thấy (hoặc sắp tìm thấy) một nhà đầu tư và không thể chấp nhận hợp pháp việc nhận khoản bồi thường dựa trên giao dịch. Theo phản xạ, nhiều người trong Ngành EB-5 trong những trường hợp như vậy, trớ trêu thay lại quay lại với Paul Anka và thế hệ con cháu đáng ngờ của hướng dẫn Không hành động của SEC mà anh ta đã tạo ra. Cá nhân tìm kiếm sự bồi thường nhưng không có giấy phép để làm như vậy thường là “người phát hiện” ác ý theo luật chứng khoán của tiểu bang và liên bang. Ngay cả tổ chức phát hành mà người tìm thấy có thể trả lời cũng có thể làm ô uế danh tiếng kinh doanh của người tìm thấy đó. Điều này thường xảy ra sau khi nhà phát hành tính toán thời gian và tiền bạc để giải quyết các vấn đề như vậy nhằm loại bỏ những gì người phát hiện đã mang lại cho họ.
ĐỀ XUẤT CỦA SEC CÓ Ý NGHĨA NÀO TRONG LĨNH VỰC EB-5
Vào tháng 2020 năm 15, SEC đã đề xuất thay thế sự chắp vá trong cách giải thích của người tìm kiếm bằng đề xuất miễn trừ đối với các yêu cầu đăng ký của Mục 1934(a) của Đạo luật XNUMX, tất cả đều nhằm hỗ trợ các mục tiêu nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho hình thành vốn.
Đề xuất của SEC sẽ tạo ra hai loại công cụ tìm kiếm, cả hai đều được sử dụng hạn chế trong bối cảnh cung cấp EB-5:
Người tìm kiếm Cấp I sẽ bị giới hạn trong việc cung cấp thông tin liên hệ của các nhà đầu tư tiềm năng liên quan đến một giao dịch duy nhất của một tổ chức phát hành trong khoảng thời gian 12 tháng và không được chào mời các nhà đầu tư thay mặt cho tổ chức phát hành. Đề xuất này không phải là một sự thay đổi lớn đối với thông lệ hiện tại, vì về cơ bản nó hệ thống hóa hướng dẫn thường bị chỉ trích của SEC trong các hướng dẫn sai lệch nhiều của nó. Paul Anka Thư không hành động, 1991 SEC Không có đạo luật. LEXIS 925 (24/1991/5). Đây ít nhiều là bến đỗ an toàn cho các nhà cung cấp danh sách gửi thư cho ngành EB-XNUMX.
Cấp II người tìm thấy sẽ được phép thu hút các nhà đầu tư, nhưng hoạt động của họ sẽ bị hạn chế ở:
- Tìm kiếm, sàng lọc và liên hệ với các nhà đầu tư tiềm năng.
- Phân phát tài liệu cúng dường.
- Thảo luận về nội dung chào bán tài liệu mà không tư vấn về định giá hoặc mức độ hấp dẫn của khoản đầu tư.
- Sắp xếp và tham gia các cuộc họp với tổ chức phát hành và nhà đầu tư.
Công cụ tìm kiếm Cấp II sẽ cần phải đáp ứng các yêu cầu về tiết lộ và lưu trữ hồ sơ, đồng thời việc sắp xếp sẽ phải được ghi lại trong một thỏa thuận. Người tìm thấy sẽ không được phép:
- Tham gia vào việc cơ cấu giao dịch hoặc đàm phán các điều khoản đầu tư.
- Xử lý quỹ hoặc chứng khoán hoặc có quyền ràng buộc tổ chức phát hành hoặc nhà đầu tư.
- Tham gia vào việc chuẩn bị bất kỳ tài liệu bán hàng nào.
- Thực hiện bất kỳ phân tích độc lập nào về việc bán hàng.
- Tham gia vào bất kỳ hoạt động thẩm định.
- Hỗ trợ hoặc cung cấp tài chính.
- Cung cấp lời khuyên về việc định giá hoặc tư vấn tài chính cho khoản đầu tư.
ĐIỀU GÌ ĐƯỢC BAO GỒM TRONG ĐIỀU KHOẢN MIỄN TRỪ CHO EB-5 CỦA NGƯỜI TÌM KIẾM?
Các tổ chức phát hành đủ điều kiện để thuê người tìm kiếm sẽ là những người, trong số những người khác, tham gia vào đợt chào bán miễn trừ không liên quan đến chào mời chung theo Quy tắc 506(c). Việc miễn trừ được đề xuất sẽ chỉ áp dụng cho các thể nhân chứ không áp dụng cho các thực thể. Tiện ích của sự miễn trừ được đề xuất này ban đầu có vẻ khá hữu ích, nhưng nếu xem xét kỹ hơn thì sẽ thấy một câu chuyện khác. Dường như không có bất kỳ bến đỗ an toàn nào theo đề xuất này để giải quyết các sắc thái của các giao dịch theo Quy định S. Đại lý nhập cư và các trung gian khác bên ngoài Hoa Kỳ có thể bị cấm xử lý “quỹ”, có thể bao gồm phí hành chính. Trên thực tế, những cá nhân như vậy cũng có xu hướng thảo luận quan điểm của họ về đợt chào bán thực tế với các nhà đầu tư, điều này sẽ khiến việc miễn trừ này trở nên vô ích.
Việc miễn trừ được đề xuất này cũng phải được xem xét trong bối cảnh cấm chuẩn bị tài liệu bán hàng. Liệu việc cấm thẩm định có ngăn cản người phát hiện có được báo cáo hoặc phân tích đã chuẩn bị sẵn không? Điều quan trọng không kém là sự sẵn lòng của các cá nhân là người phát hiện để tuân theo sự giám sát tiềm năng của SEC mà không có sự bảo vệ của tấm màn che công ty trong khi phải tuân theo OFAC và các biện pháp kiểm soát chuyển ngoại tệ khác.
THÁCH THỨC VỚI CÁC ĐIỀU CHỈNH ĐƯỢC ĐỀ XUẤT CỦA SEC
Sự thiếu rõ ràng của những đề xuất này là hiển nhiên. Sự phức tạp của chúng so với luật chứng khoán của tiểu bang khiến cho việc áp dụng chúng càng trở nên khó khăn hơn. Ví dụ: theo Mục 201(a) của Đạo luật Chứng khoán Thống nhất Massachusetts, việc bất kỳ ai giao dịch kinh doanh ở Massachusetts với tư cách là đại lý hoặc đại lý môi giới trừ khi người đó được đăng ký theo đạo luật này là bất hợp pháp. Các tiểu bang khác có tiêu chí tương tự. Những gì các nhà đầu tư Cấp 2 sẽ được phép thực hiện theo biện pháp hỗ trợ được đề xuất của SEC bao gồm nhiều hoạt động môi giới-đại lý truyền thống, bao gồm nhận tiền bồi thường dựa trên giao dịch và thay mặt nhà phát hành mời chào các nhà đầu tư. Việc miễn trừ của SEC sẽ không ảnh hưởng đến các yêu cầu đăng ký của Khối thịnh vượng chung Massachusetts. Do đó, bất kỳ ai đề xuất dựa vào sự cứu trợ của SEC vẫn cần phải điều tra luật tiểu bang để xác định xem liệu họ có thể thực hiện bất kỳ hoạt động tìm kiếm Cấp 2 nào được phép mà không vi phạm luật tiểu bang hay không.
Quan trọng nhất, quyền miễn trừ của những người tìm thấy được đề xuất vẫn chưa có hiệu lực. Người ta phải tránh bị cám dỗ đơn giản áp dụng “luật tìm kiếm” mới để tránh phải giải quyết các vấn đề lôi kéo phức tạp. Các bên tìm cách tham gia vào các hoạt động của người tìm kiếm chỉ dựa trên những đề xuất chưa được ban hành này không nên làm như vậy. Các yêu cầu của luật pháp tiểu bang cũng như hướng dẫn không hành động của SEC phải được cố vấn của tổ chức phát hành xem xét và đưa ra ý kiến để giải quyết tính chất thực tế cụ thể của hoạt động được đề cập. Bao gồm trong phân tích như vậy sẽ là liệu “người tìm kiếm” ác ý có thực sự là người tìm thấy theo luật chứng khoán của tiểu bang và liên bang hay không.
TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.
