Bởi Charles Kaufman
Nhà đầu tư EB-5 ủy thác một khoản tiền đáng kể – 500,000 USD hoặc 1,000,000 USD – cho một doanh nghiệp thương mại mới ở Hoa Kỳ trong ít nhất vài năm. Các nhà đầu tư được tư vấn tốt hoặc cố vấn của họ điều tra kỹ lưỡng các cơ hội EB-5 trước khi đầu tư, nhưng một lĩnh vực thường ít được chú ý là nghĩa vụ của nhà phát hành EB-5 phải cung cấp thông tin tài chính liên tục cho các nhà đầu tư.
Sự thiếu chú ý này không có gì đáng ngạc nhiên. Có một điều, các khoản đầu tư EB-5 không thể được chuyển nhượng hoặc bán lại cho tổ chức phát hành cho đến khi thủ tục nhập cư hoàn tất, vì vậy một nhà đầu tư EB-5 thông thường không thể do phản ứng rất nhiều với thông tin tài chính. Ngoài ra, hầu hết các tổ chức phát hành EB-5 là các công ty mới thành lập có ít hoặc không có thông tin lịch sử để báo cáo, vì vậy các nhà đầu tư đã quen với việc chỉ nhận được các dự báo tài chính tại thời điểm đầu tư. Những dự báo này dựa trên kế hoạch và hy vọng của các nhà tài trợ dự án, thường kèm theo cảnh báo rằng các dự báo này chỉ mang tính suy đoán, dựa trên nhiều giả định và có thể không được chứng minh bằng kết quả thực tế.
Tuy nhiên, các nhà đầu tư đang ngày càng quan tâm hơn đến việc giám sát hoạt động tài chính sau đợt chào bán. Đặc biệt, hành động thực thi của Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC) năm 2015 đối với Path America, LLC có trụ sở tại Seattle và các chi nhánh của nó đã làm gia tăng những lo ngại này. SEC đã cáo buộc rằng nhà phát triển này đã biển thủ khoảng 17.6 triệu USD trong số 125 triệu USD nhận được từ các nhà đầu tư EB-5, sử dụng số tiền này để mua nhà cá nhân và bất động sản khác cũng như để đánh bạc trong sòng bạc. SEC cáo buộc rằng việc chuyển hướng này không chỉ cấu thành gian lận tài chính mà còn lừa gạt các nhà đầu tư bằng cách hứa hẹn sai về lợi ích nhập cư EB-5 trong khi vi phạm yêu cầu của chương trình thị thực rằng tất cả số tiền đầu tư phải được đưa vào dự án EB-5. Có thể hiểu được, nhiều nhà đầu tư EB-5 hiện đang tìm cách xác nhận rằng tổ chức phát hành sẽ sử dụng quỹ EB-5 như dự định để tạo ra công việc đảm bảo quyền cư trú vĩnh viễn, vô điều kiện tại Hoa Kỳ và mang lại triển vọng lợi tức đầu tư. Các nhà phát triển dự án EB-5 cũng đang tìm cách trấn an các nhà đầu tư lo ngại rằng khoản đầu tư của họ có thể không được xử lý đúng cách.
Đăng báo cáo chào hàng
Đối với các báo cáo sau chào bán, nhà đầu tư sẽ có hai mối quan tâm: Nguồn vốn có được đầu tư vào dự án EB-5 như đã hứa không? Dự án có hoạt động đủ tốt để tạo ra và duy trì số lượng việc làm cần thiết cũng như mang lại lợi nhuận tài chính như mong đợi không?
Hầu hết các tổ chức phát hành EB-5 được tổ chức dưới dạng công ty hợp danh hữu hạn hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn (LLC). Luật pháp tiểu bang áp dụng cho các công ty hợp danh hữu hạn và LLC thường không yêu cầu bất kỳ loại báo cáo tài chính nào[1]. Vì mục đích thuế thu nhập, một thực thể EB-5 bị đánh thuế với tư cách là công ty hợp danh phải cung cấp báo cáo K-1 hàng năm cung cấp thông tin tóm tắt về phần thu nhập, khoản lỗ, khoản khấu trừ và tín dụng của nhà đầu tư, nhưng đây thường không phải là thông tin đầy đủ để xác nhận. việc triển khai vốn hợp lý hoặc để hiểu đầy đủ về hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp. Do đó, tổ chức phát hành có thể quyết định nhà đầu tư sẽ nhận được bao nhiêu hoặc ít thông tin tài chính và nhà đầu tư có quyền quyết định trước khi đầu tư xem mức thông tin đó có thỏa đáng hay không.
Báo cáo tài chính mà các tổ chức phát hành EB-5 hiện tại hứa hẹn bao gồm từ cam kết mơ hồ về việc cung cấp báo cáo hàng năm, đến việc cung cấp báo cáo tài chính đầy đủ – bảng cân đối kế toán, báo cáo kết quả hoạt động kinh doanh và báo cáo lưu chuyển tiền tệ – trên cơ sở được kiểm toán hàng năm và cơ sở hàng quý chưa được kiểm toán.
Mục tiêu của Báo cáo Tài chính
Tùy thuộc vào đơn vị báo cáo, tần suất và chi tiết của báo cáo, chúng có thể phục vụ một số chức năng cho nhà đầu tư EB-5:
- Khẳng định nguồn vốn EB-5 đã được đầu tư kịp thời phù hợp với kế hoạch kinh doanh của dự án.
- Xác nhận rằng nhà đầu tư đang nhận được các khoản phân phối phù hợp.
- Cho biết liệu dự án có đáp ứng được các dự báo tài chính hay không và có thể đạt được các dự báo về chiến lược tạo việc làm và rút lui hay không.
- Đưa ra cảnh báo sớm về rắc rối tài chính của tổ chức phát hành hoặc dự án.
- Ngăn chặn gian lận thông thường.
- Ngăn chặn và phát hiện các gian lận lớn, đặc biệt khi báo cáo tài chính được kiểm toán.
Trong trường hợp không có bất kỳ yêu cầu báo cáo nào, tổ chức phát hành có thể không có nghĩa vụ báo cáo những phát triển kinh doanh quan trọng cho nhà đầu tư trừ khi và cho đến khi nhà đầu tư có quyền biểu quyết dựa trên thông tin - ví dụ: phê duyệt việc giải thể hoặc bán tài sản. Báo cáo tài chính định kỳ sẽ giúp nhà đầu tư nhận thức được những diễn biến tiêu cực sớm hơn nhiều.
Nhà đầu tư nên lưu ý rằng báo cáo tài chính chỉ cung cấp sự bảo vệ hạn chế chống lại gian lận – thủ phạm gian lận được xác định có thể làm sai lệch báo cáo tài chính, đặc biệt khi không có kiểm toán hoặc gian lận liên quan đến sự thông đồng của hai người trở lên. Tuy nhiên, việc hoàn toàn không có sự giám sát tài chính có thể khiến việc sử dụng vốn không đúng mục đích trở nên quá dễ dàng. Cuối cùng, cách bảo vệ tốt nhất chống lại gian lận là sự thẩm định cẩn thận của tổ chức phát hành, dự án và những người sẽ thực hiện nó – đặc biệt là lý lịch, hồ sơ theo dõi và độ tin cậy của những người đứng đầu điều hành doanh nghiệp.
Ngay cả khi thỏa thuận hợp tác hữu hạn hoặc thỏa thuận điều hành cung cấp cho các nhà đầu tư một số lựa chọn thay thế để hành động dựa trên thông tin, có vẻ như hầu hết các nhà đầu tư đều muốn được cung cấp thông tin hơn là giữ bí mật. Ở mức tối thiểu, nếu báo cáo tài chính cho thấy có gian lận hoặc hành vi sai trái khác thì nhà đầu tư có thể xem xét hành động pháp lý.
Ai đang báo cáo?
Nhà đầu tư EB-5 điển hình đầu tư vào một doanh nghiệp thương mại mới (NCE), doanh nghiệp này sẽ tích lũy vốn từ tất cả các nhà đầu tư và đầu tư vào tổ chức tạo việc làm (JCE) sẽ thực sự sở hữu và vận hành dự án. Do đó, chỉ riêng báo cáo tài chính ở cấp độ NCE sẽ không cung cấp cho nhà đầu tư nhiều thông tin về tình hình hoạt động của dự án. Để có được sự minh bạch hoàn toàn, hãy tìm một tổ chức phát hành EB-5 cũng sẽ cung cấp thông tin tài chính về công ty dự án. Bạn có thể xem loại báo cáo nào JCE sẽ cung cấp cho NCE bằng cách kiểm tra hợp đồng vay nếu NCE đang cho JCE vay vốn EB-5 hoặc thỏa thuận điều hành nếu JCE nếu NCE đang đầu tư vốn cổ phần vào JCE.
Nếu JCE đang vay một phần kinh phí từ một tổ chức tài chính - như khoản vay xây dựng từ ngân hàng - thì tổ chức đó gần như chắc chắn sẽ yêu cầu báo cáo hàng quý và báo cáo hàng năm đã được kiểm toán. Quỹ EB-5 sẽ nhận được những báo cáo tương tự và nhà đầu tư EB-5 cẩn thận cũng muốn xem chúng.
Cùng với việc tìm kiếm báo cáo tài chính thường xuyên, các nhà đầu tư có thể muốn thương lượng để có các biện pháp bảo vệ và bảo vệ khác – và các nhà phát triển dự án đang tìm cách trấn an các nhà đầu tư có thể cân nhắc việc cung cấp chúng. Những quy định như vậy có thể mang lại cho nhà đầu tư những lựa chọn thay thế bổ sung nếu báo cáo tài chính có dấu hiệu rắc rối. Ví dụ sẽ bao gồm:
- Một điều khoản nêu rõ rằng đối tác chung hoặc người quản lý phải đầu tư 100% vốn EB-5 vào dự án và không chỉ đơn giản là được phép làm như vậy.
- Một điều khoản rằng nếu dự án bỏ lỡ một cột mốc quan trọng – chẳng hạn như việc JCE không trả được khoản vay vốn EB-5 hoặc không khởi công xây dựng – thì nhà đầu tư có thể chỉ định một người đại diện hoặc người quản lý đặc biệt.
- Yêu cầu rằng nếu vốn được trả lại cho NCE sau khi dự án hoàn thành nhưng trước khi nhà đầu tư hoàn tất thủ tục cấp thị thực (đã nhận được quyết định theo mẫu đơn I-829), vốn sẽ được tái đầu tư vì lợi ích của nhà đầu tư ở mức “có rủi ro” phù hợp. ” đầu tư phù hợp với chương trình EB-5.
Đại lý giải ngân
Nếu JCE chủ yếu sử dụng số tiền thu được từ EB-5 để xây dựng, một biện pháp bảo vệ thay thế để xác minh rằng tiền sẽ được sử dụng hợp lý sau khi rời khỏi JCE là sử dụng đại lý giải ngân. Một yêu cầu chung trong các khoản vay xây dựng thể chế, đại lý giải ngân xác nhận rằng dự án đã sẵn sàng xin tài trợ và giải ngân tiền khi cần thiết, trong một số trường hợp thanh toán trực tiếp cho các nhà thầu phụ và nhà cung cấp. Trong hầu hết các dự án do trung tâm khu vực tài trợ, các nhà đầu tư sẽ cung cấp bằng chứng xác minh công việc rằng các khoản chi đã được thực hiện phù hợp với báo cáo kinh tế của dự án. Do đó, việc sử dụng đại lý giải ngân có thể mang lại sự đảm bảo tốt hơn về việc JCE sử dụng vốn hợp lý hơn so với báo cáo tài chính chi tiết. Nếu JCE vay theo khoản vay xây dựng ngân hàng, người cho vay có thể đã thuê một đại lý giải ngân và cùng một đại lý giải ngân đó có thể sẵn sàng giải ngân vốn EB-5.
Kiểm toán
Ngược lại với báo cáo tài chính tự lập, báo cáo tài chính đã được kiểm toán được kiểm tra bởi một kế toán viên hành chính được chứng nhận độc lập đóng vai trò là kiểm toán viên. Hàng năm, kiểm toán viên kiểm tra hồ sơ công ty, bao gồm hợp đồng, hợp đồng thuê và hồ sơ của bên thứ ba như báo cáo ngân hàng, để xác nhận rằng báo cáo tài chính là chính xác và được lập theo các nguyên tắc kế toán được chấp nhận chung (GAAP) hoặc khuôn khổ báo cáo được chấp nhận khác. Kiểm toán viên đưa ra ý kiến chứng minh tính trung thực của việc trình bày báo cáo tài chính và đưa ra các giải thích bổ sung và chi tiết về các khoản mục được trình bày trong bảng tài chính. Thỏa thuận kiểm toán thường quy định rằng kiểm toán viên sẽ xem xét, nhưng không kiểm toán, báo cáo tài chính giữa niên độ cho ba quý còn lại trong năm.
Mặc dù các báo cáo tài chính đã được kiểm toán có độ đảm bảo chính xác cao hơn nhưng chúng lại đắt tiền, đặc biệt nếu chúng bao gồm các kết quả tài chính của JCE. Báo cáo tài chính đã được kiểm toán cũng đặt gánh nặng lên công ty trong việc lập báo cáo tài chính sơ bộ cho kiểm toán viên trong một thời gian chặt chẽ và cung cấp các tài liệu bổ sung quan trọng. Vì những lý do này, việc kiểm toán hiếm khi được thấy trong các dịch vụ EB-5. Hầu hết các tổ chức phát hành muốn dành tất cả các nguồn lực sẵn có cho hoạt động kinh doanh và các nhà đầu tư có thể đồng ý rằng kiểm toán là một chi phí không hiệu quả và không cần thiết.
Vẫn còn phải xem liệu thị trường có yêu cầu nhiều dự án EB-5 cam kết cung cấp báo cáo tài chính đã được kiểm toán hay không. Các dự án lớn đã lập báo cáo tài chính đã được kiểm toán cho người cho vay hoặc các nguồn tài trợ không phải EB-5 khác sẽ không phải chịu thêm chi phí đáng kể khi chuyển các báo cáo này cho các nhà đầu tư EB-5, nhưng đối với những dự án khác, chi phí kiểm toán có thể khiến nguồn tài trợ EB-5 ít hơn hấp dẫn về mặt tài chính nói chung. Các nhà đầu tư cũng như tổ chức phát hành nên xem xét liệu báo cáo tài chính đã được kiểm toán có xứng đáng với chi phí và rắc rối hay không, dựa trên các trường hợp cụ thể của cơ hội đầu tư.
Một quan điểm thỏa hiệp tiềm ẩn có thể là cung cấp báo cáo tài chính đã được kiểm toán của NCE và thông tin tài chính chưa được kiểm toán của JCE. Một NCE hoạt động như một đơn vị tài trợ có các hoạt động tối thiểu và một tài sản duy nhất (khoản đầu tư vào JCE), vì vậy báo cáo tài chính đã được kiểm toán không được đòi hỏi chi phí hoặc nỗ lực lớn. Nếu việc sử dụng đại lý giải ngân là phù hợp cho dự án, báo cáo tài chính đã được kiểm toán của NCE kết hợp với việc sử dụng đại lý giải ngân có thể mang lại sự bảo vệ hợp lý cho việc sử dụng vốn hợp lý.
Một lần nữa, các nhà đầu tư nên nhớ rằng ngay cả báo cáo tài chính đã được kiểm toán của các công ty CPA nổi tiếng cũng không hứa hẹn ngăn chặn hoặc phát hiện mọi gian lận. Trong lần xuất bản gần đây nhất Tiêu chuẩn nghề nghiệp, Viện Kế toán Công chứng Hoa Kỳ cảnh báo:
Lừa đảo có thể liên quan đến các kế hoạch phức tạp và được tổ chức cẩn thận nhằm che giấu nó. Do đó, các thủ tục kiểm toán được sử dụng để thu thập bằng chứng kiểm toán có thể không hiệu quả trong việc phát hiện sai sót cố ý, ví dụ như thông đồng để làm sai lệch tài liệu, khiến kiểm toán viên tin rằng bằng chứng kiểm toán là hợp lệ trong khi thực tế không phải vậy. Kiểm toán viên không được đào tạo cũng như không được kỳ vọng trở thành chuyên gia trong việc xác thực tài liệu.[2]
Nhà đầu tư thực sự sẽ nhận được những báo cáo gì?
Nghĩa vụ báo cáo của NCE sẽ được nêu rõ trong tài liệu tổ chức của nó - trong thỏa thuận hợp tác hữu hạn nếu NCE là công ty hợp danh hữu hạn hoặc trong thỏa thuận điều hành nếu NCE là LLC. Ngoài ra, nếu đợt chào bán có bản ghi nhớ về đợt phát hành riêng lẻ được soạn thảo kỹ lưỡng, nó sẽ bao gồm mô tả rõ ràng về chế độ báo cáo được thiết lập trong tài liệu tổ chức.
Ở một đầu của phạm vi, tài liệu tổ chức có thể im lặng về việc báo cáo hoặc chỉ nói rằng người quản lý hoặc đối tác chung của NCE sẽ cung cấp báo cáo theo quyết định riêng của mình. Nhà đầu tư trong doanh nghiệp như vậy sẽ nhận được ít thông tin cho đến khi NCE cung cấp tài liệu cho đơn I-829 của nhà đầu tư hoặc cho đến khi cần có phiếu bầu của nhà đầu tư cho một giao dịch lớn hoặc nhà đầu tư phải đưa ra quyết định ảnh hưởng đến khoản đầu tư của mình. . Phổ biến hơn là cam kết cung cấp báo cáo hàng năm hoặc đôi khi hàng quý. Nếu hình thức của báo cáo tài chính không được chỉ định, nhà đầu tư thường mong đợi nhận được ít nhất một bảng cân đối kế toán và báo cáo kết quả hoạt động kinh doanh.
Khi đánh giá các điều khoản báo cáo của tổ chức phát hành EB-5, các nhà đầu tư tiềm năng nên xem xét tài liệu tổ chức và biên bản ghi nhớ về phát hành riêng lẻ những nội dung sau:
- NCE có cam kết cung cấp báo cáo tài chính cho nhà đầu tư không?
- Thông tin tài chính nào về JCE mà NCE sẽ cung cấp cho các nhà đầu tư?
- Báo cáo thường niên có được kiểm toán không?
- Các loại báo cáo tài chính cụ thể (bảng cân đối kế toán, báo cáo kết quả hoạt động kinh doanh, báo cáo lưu chuyển tiền tệ) có được cung cấp không?
- Báo cáo tài chính sẽ được lập theo GAAP hoặc một số cơ sở kế toán toàn diện khác?
- NCE sẽ cung cấp báo cáo thường xuyên như thế nào? Hàng năm? Hàng quý? Bán hàng năm?
- Bao lâu sau khi kết thúc kỳ tài chính, NCE sẽ cung cấp báo cáo?
Các dự án của trung tâm khu vực nhận được tín dụng cho việc làm được tạo ra gián tiếp và việc làm được tạo ra do tác động của vốn đầu tư đối với nền kinh tế địa phương. Họ thường có cơ cấu thực thể phức tạp hơn các dự án trực tiếp (không thuộc trung tâm khu vực) và thường dựa vào bằng chứng chi tiêu hơn là hồ sơ trả lương để ghi lại một số hoặc toàn bộ quá trình tạo việc làm của họ. Do đó, báo cáo tài chính trong dự án trung tâm khu vực phải được thiết kế để xác minh rằng nguồn vốn được luân chuyển phù hợp giữa các đơn vị khác nhau và các khoản chi tiêu có phù hợp với báo cáo kinh tế của dự án hay không.
Những cân nhắc đặc biệt dành cho “Doanh nghiệp gặp khó khăn”
Ngoài các khoản đầu tư tạo việc làm vào các doanh nghiệp thương mại mới, các nhà đầu tư EB-5 có thể đủ điều kiện để trở thành thường trú nhân bằng cách thực hiện một khoản đầu tư bảo tồn hoặc tạo việc làm trong một doanh nghiệp đang gặp khó khăn. Các quy định định nghĩa một “doanh nghiệp gặp khó khăn” là một doanh nghiệp đã tồn tại hơn hai năm nhưng đã phát sinh lỗ ròng vì mục đích kế toán (dựa trên GAAP) trong khoảng thời gian 12 hoặc 24 tháng trước khi nhà đầu tư nộp hồ sơ. Đơn I-526. Khoản lỗ thực hiện trong kỳ cũng phải bằng hoặc lớn hơn 20% giá trị ròng của doanh nghiệp trước khi xảy ra tổn thất.
Như định nghĩa trên chỉ ra, báo cáo tài chính được lập theo GAAP sẽ cần thiết ngay cả khi xác định ngưỡng rằng JCE là một doanh nghiệp gặp khó khăn. Tầm quan trọng và khó khăn nổi tiếng trong việc xác lập tình trạng kinh doanh gặp khó khăn với USCIS cho thấy việc sử dụng báo cáo tài chính đã được kiểm toán để xác nhận sự tuân thủ với GAAP. Ngoài ra, các nhà đầu tư vào một doanh nghiệp đang gặp khó khăn nên nhận được báo cáo tài chính đã được kiểm toán đáng tin cậy và tốt nhất tại thời điểm đầu tư để hiểu bản chất khó khăn tài chính của doanh nghiệp và tính khả thi của việc giải cứu doanh nghiệp bằng khoản đầu tư EB-5 và tiếp tục nhận được các báo cáo đó. để chứng minh tác dụng bảo toàn việc làm của vốn EB-5. Tại thời điểm đầu tư, các dự báo tài chính theo quy ước đáng tin cậy nhằm dự báo kết quả tài chính của công ty đang gặp khó khăn sau khi nhận được vốn EB-5 sẽ đặc biệt hữu ích.
Khuyến nghị
Với việc các nhà đầu tư đang tìm kiếm sự đảm bảo lớn hơn rằng số tiền đầu tư EB-5 sẽ được đầu tư hợp lý, các nhà phát hành EB-5 và nhà tài trợ dự án nên xem xét liệu họ có cần cung cấp báo cáo tài chính thường xuyên và chi tiết hơn cho các nhà đầu tư hay không, đặc biệt là liệu việc cung cấp báo cáo tài chính đã được kiểm toán có tạo ra các báo cáo tài chính không. và ý thức tiếp thị. Về phần mình, các nhà đầu tư nên dành thời gian để hiểu và đánh giá chế độ báo cáo tài chính của tổ chức phát hành trước khi đầu tư và xem xét liệu mức độ báo cáo có phù hợp hay không dựa trên đặc điểm cụ thể của đợt chào bán và dự án đề xuất.
[1] California là một ngoại lệ, yêu cầu một LLC có hơn 35 thành viên phải cung cấp bảng cân đối kế toán, báo cáo thu nhập và báo cáo lưu chuyển tiền tệ trong vòng 120 ngày sau khi kết thúc mỗi năm tài chính.
[2] Tiêu chuẩn chuyên nghiệp AICPA AU-C 200, “Mục tiêu chung của kiểm toán viên độc lập và việc thực hiện kiểm toán theo các chuẩn mực kiểm toán được chấp nhận chung” (2015).
TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.
