của Osvaldo Torres
Những người muốn huy động vốn thông qua Chương trình Nhà đầu tư Nhập cư EB-5 phải tuân thủ các quy định về chứng khoán của tiểu bang và liên bang bên cạnh các quy định về EB-5 của USCIS. Điều này yêu cầu các tổ chức phát hành chứng khoán (tức là công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn, v.v.) phải: 1) đăng ký chào bán của họ với cơ quan chính phủ thích hợp hoặc 2) đáp ứng được miễn trừ. Để tuân thủ Đạo luật Chứng khoán năm 1933, đã được sửa đổi (“Đạo luật Chứng khoán”), hầu hết đều chọn đáp ứng các yêu cầu miễn trừ của Quy tắc 506 của Quy định D và/hoặc Quy định S. Mỗi cơ chế miễn trừ này đặt ra các hạn chế khác nhau đối với quảng cáo, vì vậy điều quan trọng là phải xem xét các quy định trước khi tiếp thị một dự án tới các nhà đầu tư tiềm năng.
Quy tắc 506 của Quy định D
Bản thân Quy tắc 506 không đưa ra sự miễn trừ nhưng nó cung cấp các điều kiện mà tổ chức phát hành phải đáp ứng để đáp ứng các yêu cầu miễn trừ cơ bản của Mục 4(a)(2) của Đạo luật Chứng khoán. Mục 4(a)(2) là miễn trừ đối với “các giao dịch của tổ chức phát hành không liên quan đến bất kỳ đợt chào bán công khai nào”. Theo Quy tắc 506(b), chứng khoán có thể được mua bởi số lượng không giới hạn các nhà đầu tư được công nhận, nhưng chỉ tối đa 35 nhà đầu tư không được công nhận nhưng tinh vi. Ngoài ra, việc sử dụng chào mời chung để tiếp thị chứng khoán đều bị cấm. “Chào mời chung” bao gồm quảng cáo thông qua báo và tạp chí, phương tiện truyền thông xã hội, trang web công cộng, truyền hình, đài phát thanh và hội thảo nơi người tham dự được mời bởi quảng cáo chung. Lợi ích của việc dựa vào sự miễn trừ theo Quy tắc 506 là quy tắc này ưu tiên áp dụng luật chứng khoán của tiểu bang, do đó các tổ chức phát hành cung cấp chứng khoán theo sự miễn trừ theo Quy tắc 506 cũng được miễn đăng ký theo luật chứng khoán của tiểu bang (ngoại trừ việc nộp thông báo và phí nộp đơn).
Mặc dù không cần đăng ký nhưng tất cả các tổ chức phát hành vẫn phải nộp Mẫu D trong vòng 15 ngày sau đợt bán chứng khoán đầu tiên. Mẫu D là thông báo gửi Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (“SEC”) bao gồm tên và địa chỉ của chủ sở hữu công ty và người quảng bá cổ phiếu nhưng chứa rất ít thông tin khác về công ty.
Nếu các tổ chức phát hành muốn dựa vào nơi trú ẩn an toàn của Quy tắc 506(b), họ không thể chào bán chứng khoán của mình ra công chúng thông qua bất kỳ phương tiện chào mời chung nào, bao gồm tạp chí, trang web không bị hạn chế hoặc email hàng loạt. SEC cảnh báo rằng mặc dù việc chào mời phải là một "chào bán" chứng khoán, nhưng những lời chào mời tạo điều kiện cho thị trường chào bán chứng khoán có thể được coi là chào bán. Do đó, tất cả các bên liên quan đến dự án EB-5 được khuyến cáo không công khai thông tin chi tiết về các dịch vụ hiện tại dựa trên Quy tắc 506(b). Tuy nhiên, các tổ chức phát hành và trung tâm khu vực có thể liệt kê các dự án EB-5 đã đóng trước đó của họ dưới bất kỳ hình thức chào mời chung nào.
Quy định S
Quy định S cung cấp quyền miễn đăng ký đối với những đợt chào bán và bán chứng khoán diễn ra bên ngoài Hoa Kỳ. Sự miễn trừ này ít hạn chế hơn đối với việc chào mời chung, nhưng nó không ưu tiên luật tiểu bang hoặc luật nước ngoài, vì vậy các tổ chức phát hành vẫn phải tuân thủ luật hiện hành của tiểu bang có thể cấm chào mời chung. Việc nộp thông báo cho SEC là không bắt buộc đối với sự miễn trừ này. Để đủ điều kiện được miễn trừ, phải đáp ứng các điều kiện sau: 1) việc chào bán hoặc bán hàng phải được thực hiện trong một “giao dịch ra nước ngoài”; 2) không được có bất kỳ "nỗ lực bán hàng trực tiếp" nào ở Hoa Kỳ (tức là không thể sử dụng các trang web hoặc tạp chí có thể xem được ở Hoa Kỳ) và 3) tùy thuộc vào danh mục theo Quy tắc 903(b) của Quy định S rằng chứng khoán thuộc phạm vi đó, việc chào bán và bán phải đáp ứng một số điều kiện khác cho danh mục đó.
Thay đổi Quy tắc 506 liên quan đến trưng cầu chung
Với Đạo luật Khởi động Doanh nghiệp Khởi nghiệp năm 2012 (“Đạo luật JOBS”), Quốc hội đã yêu cầu SEC sửa đổi Quy tắc 506 của Quy định D để cho phép các tổ chức phát hành chứng khoán ở các đợt phát hành riêng lẻ huy động vốn thông qua chào mời và quảng cáo chung. Để thực hiện các yêu cầu của Đạo luật JOBS, SEC đã thông qua đoạn (c) của Quy tắc 506. Quy tắc 506(c) quy định rằng các tổ chức phát hành có thể chào bán chứng khoán thông qua các hình thức chào mời chung nếu: 1) tất cả người mua trong đợt chào bán đều là nhà đầu tư được công nhận; và 2) tổ chức phát hành thực hiện các bước hợp lý để xác minh tư cách nhà đầu tư được công nhận của người mua. Việc chào bán sử dụng Quy tắc 506(c) vẫn có thể huy động được số vốn không giới hạn, nhưng không giống như Quy tắc 506(b), Quy tắc 506(c) không cho phép bất kỳ nhà đầu tư không được công nhận nào mua chứng khoán theo Quy tắc 506(c) cung cấp và nó cho phép quảng cáo công khai. Quy định mới này có hiệu lực từ ngày 23 tháng 2013 năm XNUMX.
Để thực thi Mục 926 của Đạo luật Bảo vệ Người tiêu dùng và Cải cách Phố Wall Dodd-Frank, SEC cũng đã áp dụng các điều khoản 506(d) và 506(e), loại bỏ “các tác nhân xấu” khỏi việc dựa vào Quy tắc 506 (b) hoặc (c). Theo Quy tắc 506(d), việc chào bán không được dựa vào Quy tắc 506 nếu nhà phát hành hoặc bất kỳ người nào khác chịu sự điều chỉnh của quy tắc này có bản án hình sự, lệnh quản lý hoặc tòa án liên quan hoặc sự kiện khiến bạn không đủ tư cách khác (như được liệt kê trong quy tắc) vào hoặc sau Ngày 23 tháng 2013 năm 506. Đối với các sự kiện bị loại xảy ra trước ngày đó, tổ chức phát hành vẫn có thể dựa vào Quy tắc 506 nếu họ tuân thủ các điều khoản công bố thông tin được cung cấp trong Quy tắc XNUMX(e).
Những thay đổi trong tương lai
SEC tin rằng việc miễn trừ theo Quy tắc 506(c) sẽ cho phép các tổ chức phát hành tiếp cận nhiều nhà đầu tư tiềm năng hơn và do đó tăng khả năng tiếp cận vốn của họ, điều này cuối cùng sẽ làm tăng số lượng việc làm ở Hoa Kỳ (một phần quan trọng của EB -5 yêu cầu và là cốt lõi của tinh thần chương trình). Tuy nhiên, lo ngại về quyền tự do chào mời chung mới này đã khiến SEC phải xem xét các quy định bổ sung liên quan đến bảo vệ nhà đầu tư.
Cụ thể liên quan đến Mẫu D, SEC đang đề xuất thắt chặt thời hạn nộp hồ sơ, mở rộng lượng thông tin về các nhà đầu tư được công nhận theo yêu cầu của mẫu này và thiết lập các quy định nghiêm ngặt hơn về việc không đủ tiêu chuẩn đối với những trường hợp không tuân thủ.
Các đề xuất khác của SEC bao gồm: 1) Quy tắc 510T, đây sẽ là quy tắc tạm thời yêu cầu các nhà phát hành sản phẩm theo Quy tắc 506(c) phải nộp cho SEC tất cả các tài liệu tiếp thị sẽ được sử dụng trong hoạt động chào mời chung; 2) Quy tắc 509, yêu cầu các tổ chức phát hành phải đưa các chú thích được quy định vào bất kỳ thông tin liên lạc bằng văn bản nào cấu thành sự chào mời chung trong bất kỳ đợt chào bán nào dựa trên Quy tắc 506(c); và 3) sửa đổi định nghĩa về nhà đầu tư được công nhận.
Các câu hỏi thường gặp
1) “Nhà đầu tư được công nhận” là gì?
Theo Quy tắc 501 của Quy định D, nhà đầu tư được công nhận bao gồm một thể nhân: a) kiếm được thu nhập vượt quá 200,000 USD (hoặc 300,000 USD cùng với vợ/chồng) trong mỗi hai năm trước đó và có lý do hợp lý để mong đợi mức thu nhập tương tự cho hiện tại. năm; hoặc b) có giá trị ròng trên 1 triệu USD (riêng cá nhân hoặc với vợ/chồng), không bao gồm giá trị nơi cư trú chính của người đó.
2) “Các bước hợp lý” để xác minh xem nhà đầu tư có được công nhận hay không là gì?
Tổ chức phát hành sẽ đưa ra quyết định khách quan, dựa trên thực tế và hoàn cảnh cụ thể của giao dịch xem các bước xác minh có hợp lý hay không. SEC cung cấp các yếu tố mà tổ chức phát hành nên xem xét bao gồm:
- Bản chất của người mua và loại nhà đầu tư được công nhận mà người mua tuyên bố là;
- Số lượng và loại thông tin mà tổ chức phát hành có về người mua;
- Bản chất của việc chào bán (người mua được chào mời như thế nào); Và
- Các điều khoản của đợt chào bán, chẳng hạn như số tiền đầu tư tối thiểu.
3) Nhà phát hành có thể sử dụng những loại phương pháp xác minh nào?
Quy tắc 506(c) cung cấp danh sách các phương pháp xác minh không độc quyền, bao gồm:
- Xác minh dựa trên thu nhập, thông qua việc xem xét mọi biểu mẫu IRS báo cáo thu nhập trong hai năm gần đây nhất và văn bản trình bày từ nhà đầu tư đó rằng họ có kỳ vọng hợp lý là đạt được cùng mức thu nhập cho năm hiện tại;
- Xác minh giá trị ròng, thông qua việc xem xét một hoặc nhiều loại tài liệu sau trong vòng ba tháng qua: báo cáo ngân hàng, báo cáo môi giới, chứng chỉ tiền gửi, đánh giá thuế và báo cáo tín dụng; và xem xét văn bản giải trình của nhà đầu tư đó rằng tất cả trách nhiệm pháp lý cần thiết để xác định giá trị ròng đã được tiết lộ;
- Có xác nhận bằng văn bản từ đại lý môi giới đã đăng ký, cố vấn đầu tư đã đăng ký với SEC, luật sư được cấp phép hoặc kế toán viên công chứng được chứng nhận nêu rõ rằng người đó đã thực hiện các bước hợp lý để xác minh rằng người mua là nhà đầu tư được công nhận trong vòng ba tháng qua và đã xác định người mua đó là nhà đầu tư được công nhận; Và
- Sở hữu chứng nhận của nhà đầu tư tại thời điểm bán rằng họ đủ điều kiện là nhà đầu tư được công nhận đối với bất kỳ người nào đã đầu tư vào đợt chào bán Quy tắc 506(b) của tổ chức phát hành với tư cách là nhà đầu tư được công nhận trước tháng XNUMX
4) Nhà phát hành phải làm gì khác để dựa vào Quy tắc 506(c)?
Hiện tại, các tổ chức phát hành phải nộp Mẫu D có đánh dấu vào ô cho biết sự phụ thuộc vào Quy tắc 506(c) trong vòng 15 ngày kể từ đợt bán chứng khoán đầu tiên trong đợt chào bán. Ngoài ra, các tổ chức phát hành phải luôn tuân thủ các quy định chống gian lận của luật chứng khoán liên bang bao gồm Đạo luật Chứng khoán, Đạo luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934 đã được sửa đổi và Đạo luật Cố vấn Đầu tư năm 1940 (nếu có).
5) Quy tắc mới có ảnh hưởng đến các dịch vụ theo Quy tắc 506(b) không?
Không. Quy tắc 506(b) vẫn không thay đổi và có sẵn cho các tổ chức phát hành tiến hành chào bán theo Quy tắc 506 mà không cần chào mời chung hoặc với các nhà đầu tư không được công nhận.
6) Tôi có thể dựa vào Quy định D và Quy định S đồng thời không?
Các tổ chức phát hành chứng khoán cho khoản đầu tư EB-5 thường đồng thời dựa vào cả các miễn trừ của Quy định D và Quy định S trong trường hợp một miễn trừ không áp dụng cho tất cả các nhà đầu tư, một miễn trừ không thành công và cần có một khoản dự phòng hoặc không phải tất cả số tiền cần thiết đều được đáp ứng. có thể được huy động thông qua đầu tư EB-5.
7) Tôi có thể sử dụng các trang web công khai để thu hút sự quan tâm đến các cơ hội đầu tư mà không cần xác minh bổ sung không?
Một trang web có thể cung cấp thông tin chung không liên quan đến một ưu đãi cụ thể trên các trang web công khai. Tuy nhiên, nếu dựa vào Quy tắc 506(b), trước khi nhận được bất kỳ thông tin nào về tổ chức phát hành hoặc khoản đầu tư cụ thể, người dùng phải trải qua quy trình xác minh để xác định xem nhà đầu tư có được công nhận hay không. Các trang web có thông tin cụ thể về một khoản đầu tư phải được bảo vệ bằng mật khẩu nếu không chúng sẽ bị coi là chào mời chung.
8) Tôi có thể quảng cáo các dự án trong quá khứ hoặc tương lai trực tuyến hoặc trên báo hoặc tạp chí không?
Các dự án trước đây có thể được quảng cáo thông qua bất kỳ phương tiện chào mời chung nào. Luật chứng khoán cấm quảng cáo các dịch vụ chào bán nếu dựa vào sự miễn trừ yêu cầu không thực hiện chào bán ra công chúng, chẳng hạn như Quy tắc 506(b). Tuy nhiên, khi chỉ mô tả một dự án trong quá khứ thì không có đợt chào bán chứng khoán nào được thực hiện, thông lệ tốt là thông báo cho công chúng rằng kết quả trong quá khứ không phản ánh kết quả trong tương lai. Cơ hội đầu tư trong tương lai không nên được quảng cáo.
TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.
