Bởi Catharine Yen và Christian Triantaphyllis
Từ “bảo đảm” đã trở thành một từ đáng sợ, cấm kỵ trong lĩnh vực EB-5. Đúng như vậy, những người thực hiện EB-5 nên thận trọng với các thỏa thuận mua lại và đảm bảo hoàn trả vốn đầu tư được ghi trong tài liệu dự án EB-5 vì ngôn ngữ đó phủ nhận yếu tố “có nguy cơ” bắt buộc của khoản đầu tư EB-5.
Tuy nhiên, có những trường hợp trong lĩnh vực EB-5 được cho phép một số đảm bảo nhất định. Khi xem xét các tài liệu dự án EB-5, điều quan trọng là không được loại bỏ dự án theo phản xạ vì có những đảm bảo nhất định. Bài viết này sẽ phân biệt sự khác biệt giữa những đảm bảo được phép và không được phép trong lĩnh vực EB-5 để những người thực hành và nhà đầu tư EB-5 có thể đánh giá dự án tốt hơn và dự án có thể mang lại cho nhà đầu tư của họ sự đảm bảo hơn về khoản đầu tư.
Những đảm bảo không được phép trong lĩnh vực EB-5
Các quy định tại 8 CFR 204.6(e) quy định rằng để đủ điều kiện là khoản đầu tư EB-5, nhà đầu tư nhập cư phải đặt “số vốn cần thiết vào rủi ro nhằm mục đích tạo ra lợi nhuận từ số vốn gặp rủi ro”. Để khoản đầu tư vốn được coi là “có rủi ro”, phải có rủi ro thua lỗ và cơ hội kiếm lời. Đầu tiên và quan trọng nhất, việc đảm bảo hoàn lại vốn đầu tư của nhà đầu tư nhập cư từ doanh nghiệp thương mại mới (“NCE”) là không được phép. Nói chung, NCE không thể hứa hẹn hoặc đảm bảo hoàn trả vốn đầu tư của nhà đầu tư nhập cư vì USCIS không coi khoản đầu tư này là “có nguy cơ” nếu loại ngôn ngữ đó được đưa vào tài liệu dự án.
Tương tự, lợi tức đầu tư vốn của nhà đầu tư nhập cư không thể được đảm bảo. Như đã nêu trong Vấn đề của Izummi (và được nhắc lại trong Bản ghi nhớ Chính sách tháng 2013 năm XNUMX của USCIS), “Nếu nhà đầu tư nhập cư được đảm bảo hoàn lại một phần khoản đầu tư của mình hoặc được đảm bảo tỷ lệ hoàn vốn trên một phần khoản đầu tư của mình, thì phần đó của vốn không gặp rủi ro.” Điều này có nghĩa là NCE cũng không thể hứa hẹn hoặc đảm bảo hoàn trả, lãi suất hoặc phân phối lợi nhuận cho nhà đầu tư nhập cư. Mặc dù dự án thành công hoàn toàn được phép phân phối lợi tức đầu tư của nhà đầu tư nhập cư (tức là phân phối lợi nhuận hoặc thanh toán lãi) trong hoặc sau thời gian cư trú có điều kiện của nhà đầu tư nhập cư, lợi tức đầu tư này không thể được đảm bảo (và nó không thể là một phần khoản đầu tư chính của nhà đầu tư nhập cư) của NCE.
Ngoài ra, nhà đầu tư nhập cư không được yêu cầu hoàn lại hoặc mua lại một phần vốn đầu tư từ NCE ngay cả sau khi có được tình trạng thường trú hợp pháp có điều kiện vì USCIS sẽ coi rằng khoản đầu tư vốn không “có nguy cơ”. Điều này có nghĩa là NCE không thể đảm bảo hoàn lại hoặc hoàn trả vốn đầu tư ngay cả sau khi nộp đơn I-829. Tương tự, nhà đầu tư không thể được đảm bảo quyền sở hữu một tài sản khi xem xét khoản đầu tư vốn của nhà đầu tư nhập cư vào NCE vì điều này phủ nhận yếu tố rủi ro.
Do đó, khi xem xét phần “phân phối” của bản ghi nhớ phát hành riêng lẻ (PPM) của cơ hội đầu tư, mô tả về mỗi nhà đầu tư có cơ hội thu được tiền thông qua phân phối dựa trên quyền sở hữu vốn cổ phần của nhà đầu tư đối với quỹ phải được USCIS kiểm tra. Hơn nữa, nếu PPM tuyên bố rằng không có phần đầu tư nào của nhà đầu tư sẽ được trả lại cho nhà đầu tư cho đến khi đơn I-829 của nhà đầu tư đó được USCIS xét xử, nhưng có thể được trả lại sau khi xét xử đơn I-829 theo quyết định của Cơ quan quản lý nhà nước. NCE, hiểu rằng ngôn ngữ này bảo vệ nhà đầu tư bằng cách chứng minh rằng khoản đầu tư EB-5 sẽ được duy trì thông qua quá trình nhập cư EB-5 của họ và không được đảm bảo sẽ được hoàn trả bất cứ lúc nào.
Chủ đề cơ bản trong tất cả các kịch bản này là khoản đầu tư phải là khoản đầu tư có rủi ro. Các đảm bảo trong các tình huống nói trên sẽ vô hiệu hóa yếu tố có nguy cơ và do đó chúng là những đảm bảo không được phép trong lĩnh vực EB-5.
Ba loại bảo đảm được phép trong lĩnh vực EB-5
Mặc dù chúng ta cần thận trọng khi sử dụng từ “bảo đảm” trong các tài liệu dự án, vẫn có những trường hợp USCIS cho phép bảo lãnh trong các tài liệu dự án EB-5.
- Được NCE đảm bảo hoàn trả vốn đầu tư khi bị từ chối nhập học I-526 hoặc CLPR.
Theo Bản ghi nhớ Chính sách USCIS tháng 2013 năm XNUMX, “tiền của nhà đầu tư có thể được giữ dưới dạng ký quỹ cho đến khi nhà đầu tư đạt được trạng thái CLPR nếu việc giải phóng ngay lập tức và không thể hủy ngang số tiền ký quỹ chỉ phụ thuộc vào sự chấp thuận của Mẫu I-526 của nhà đầu tư và việc cấp thị thực sau đó và nhập cảnh vào Hoa Kỳ với tư cách là thường trú nhân có điều kiện […]” (Nhấn mạnh thêm). Thỏa thuận ký quỹ cho thấy nhà đầu tư EB-5 cam kết không hủy ngang số tiền của mình cho NCE; anh ta đã từ bỏ quyền kiểm soát quỹ và tiền của anh ta sẽ được giải phóng khỏi ký quỹ sau khi đáp ứng một số điều kiện ký quỹ nhất định (thường là sau khi đơn I-526 được phê duyệt). Trong trường hợp này, do tiền của nhà đầu tư được cam kết không thể hủy ngang vào tài khoản ký quỹ, USCIS cho phép khoản đầu tư thực tế của nhà đầu tư vào NCE được thực hiện sau khi đơn I-526 được phê duyệt (tức là khi tiền được giải phóng khỏi ký quỹ).
Loại thỏa thuận ký quỹ này cho phép giải ngân vốn xảy ra vào thời điểm phê duyệt đơn I-526 ngụ ý rằng tiền có thể được trả lại cho nhà đầu tư nếu đơn I-526 bị từ chối và được phép đảm bảo làm như vậy. bởi USCIS. USCIS thường chấp thuận đơn I-526 có kiểu sắp xếp ký quỹ này.
Tương tự, Bản ghi nhớ Chính sách USCIS tháng 2013 năm XNUMX cũng nêu rõ: “Nếu thỏa thuận giữa [NCE] và nhà đầu tư nhập cư […] quy định rằng nhà đầu tư có thể yêu cầu hoàn lại hoặc mua lại một phần vốn sau khi có được tình trạng thường trú hợp pháp có điều kiện […], phần vốn đó không gặp rủi ro” (Nhấn mạnh thêm). Bản ghi nhớ nêu rõ rằng khoản đầu tư EB-5 không gặp rủi ro nếu khoản đầu tư được đảm bảo hoàn vốn sau khi có được trạng thái CLPR. Một lần nữa, vì cách diễn đạt này, chúng tôi kết luận rằng USCIS cũng đang ám chỉ rằng NCE có thể hoàn lại tiền hoặc hoàn trả khoản đầu tư EB-5 của nhà đầu tư trước khi nhà đầu tư EB-5 đạt được trạng thái CLPR nếu đơn xin I-526 hoặc trạng thái CLPR bị từ chối xảy ra. Một lần nữa, USCIS thường chấp thuận các trường hợp trong đó thỏa thuận kiểm soát của NCE cho phép đảm bảo hoàn lại vốn đầu tư khi bị từ chối đơn I-526 hoặc tình trạng CLPR.
Thật hợp lý khi USCIS chấp nhận ngôn ngữ này trong các tài liệu dự án EB-5 vì hầu hết các nhà đầu tư EB-5 sẵn sàng đầu tư EB-5 vì khả năng nhận được thẻ xanh. Nếu đơn I-526 hoặc đơn xin tình trạng CLPR bị từ chối thì không có cơ sở nhập cư hợp pháp để nhà đầu tư EB-5 có được thẻ xanh có điều kiện. Đương nhiên, nhà đầu tư EB-5 thà rút khoản đầu tư EB-5 còn hơn.
- Được đảm bảo hoàn trả vốn đầu tư của nhà phát triển dự án khi bị từ chối đơn I-526 hoặc tình trạng CLPR.
Như đã nêu ở trên, USCIS đang chấp nhận ngôn ngữ trong các tài liệu dự án EB-5, theo đó NCE có thể đảm bảo hoàn lại khoản đầu tư của nhà đầu tư EB-5 khi bị từ chối đơn I-526 hoặc trạng thái CLPR.
Trước đây, các tài khoản ký quỹ được cấu trúc sao cho tiền sẽ được giải ngân sau khi đơn I-526 của nhà đầu tư được chấp thuận. Tuy nhiên, do thời gian xử lý USCIS I-526 kéo dài, các thỏa thuận ký quỹ hiện nay thường cho phép giải ngân sớm vốn EB-5 vào dự án. Một vấn đề sẽ phát sinh nếu đơn I-526 bị từ chối sau khi quỹ đầu tư đã được giải phóng khỏi ký quỹ và chi tiêu cho dự án. Trong trường hợp này, NCE không còn sẵn tiền để hoàn trả cho nhà đầu tư khi đơn I-526 bị từ chối. Do đó, USCIS hiện cũng đang chấp nhận ngôn ngữ yêu cầu hoàn lại khoản đầu tư cho nhà đầu tư EB-5 khi bị từ chối đơn I-526 hoặc trạng thái CLPR được đảm bảo bởi JCE hoặc các chi nhánh của JCE, hay còn gọi là dự án. nhà phát triển có sẵn tiền mặt để thực hiện khoản hoàn trả đó. Có thể thấy rằng nhu cầu hoàn trả cho nhà đầu tư được đảm bảo bởi JCE là một vấn đề thực tế vì NCE ít có khả năng tiếp cận được quỹ đầu tư của nhà đầu tư nếu đơn I-526 bị từ chối.
- Khoản vay từ NCE cho JCE có thể được đảm bảo
Như đã thảo luận trước đó, việc hoàn vốn đầu tư của nhà đầu tư nhập cư vào NCE không thể được đảm bảo dưới bất kỳ hình thức nào vì nó phủ nhận yếu tố “có nguy cơ” bắt buộc của khoản đầu tư EB-5. Nói cách khác, NCE không thể hứa hoàn trả bất kỳ phần nào trong khoản đầu tư EB-5 của nhà đầu tư nhập cư.
Tuy nhiên, một kịch bản khác liên quan đến Doanh nghiệp tạo việc làm (“JCE”), chẳng hạn như nhà phát triển dự án, đảm bảo hoàn trả khoản vay do NCE thực hiện. Ví dụ, JCE cung cấp tài sản thế chấp để đảm bảo cho khoản vay EB-5 nhằm đảm bảo rằng NCE sẽ có được tài sản nếu khoản vay không trả được nợ. Hơn nữa, JCE có thể đảm bảo rằng khoản vay sẽ được trả lại cho NCE. Sự bảo đảm này là một bước tách ra khỏi mối quan hệ giữa nhà đầu tư EB-5 và NCE, và USCIS hiện đang cho phép những bảo đảm như vậy giữa JCE và NCE.
Kết luận
Do USCIS chấp nhận một số bảo đảm nhất định nhưng từ chối các bảo đảm khác, các nhà đầu tư không nên bỏ qua việc xem xét dự án EB-5 chỉ vì sử dụng từ “bảo đảm” trong tài liệu dự án. Thay vào đó, các nhà đầu tư và luật sư của họ nên đọc kỹ ngôn ngữ trong tài liệu để xác định xem ngôn ngữ đó có được USCIS cho phép hay không.
Catharine Yên
Catharine Yen là luật sư nhập cư tại Foster LLP. Cô tập trung thực hành vào đầu tư EB-5. Yến đã hỗ trợ các nhà đầu tư EB-5 có được tư cách thường trú nhân tại Hoa Kỳ. Cô cũng giúp khách hàng của mình thành lập các trung tâm khu vực và tư vấn cho các trung tâm khu vực hiện có cũng như các nhà phát triển về cách tuân thủ luật nhập cư EB-5. Cô được cấp phép hành nghề luật ở California và Texas. Yến có bằng cử nhân của Đại học Rice và bằng Tiến sĩ Luật của Trung tâm Luật Đại học Houston. Cô ấy thông thạo tiếng Quan Thoại.
Xem thông tin đầy đủTUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.
