Câu hỏi hóc búa về tuân thủ của Trung tâm khu vực - EB5Investors.com

Câu hỏi hóc búa về tuân thủ của Trung tâm khu vực

Bởi Osvaldo Torres

Chương trình EB-5 đang bị tấn công và sắp sửa được cải tiến theo cách có thể tạo ra các nghĩa vụ tuân thủ vô lý đối với các trung tâm khu vực. Người ta lo ngại về một số hành vi lạm dụng và sai trái của một số kẻ xấu mà đúng ra đã trở nên rất công khai. Không có gì ngạc nhiên khi việc đưa “tính chính trực” vào chương trình EB-5 là lời kêu gọi xung đột từ Capitol Hill.

Nhiều mục tiêu cải cách chương trình EB-5 hiện nay được đề xuất là đáng khen ngợi và phù hợp. Những người khác dựa trên lời kêu gọi thay đổi có thể dẫn đến nhiều quy định hơn, có thể là không cần thiết, có thể gây ảnh hưởng xấu đến ngành và tạo ra sự mơ hồ về quy định. 

Mỗi hành vi sai trái của những kẻ xấu trong ngành EB-5 được phát hiện và truy tố cho đến nay đều cho thấy rằng luật, quy tắc và quy định đầy đủ và hiệu quả đã được áp dụng để trừng phạt những người làm sai (Xem Mục 17(a) của Đạo luật Chứng khoán năm 1933, nghiêm cấm gian lận hoặc xuyên tạc trong việc chào bán chứng khoán). Ví dụ: nếu chủ dự án chuyển nguồn vốn EB-5 cho mục đích sử dụng cá nhân hoặc cho một dự án trái phép, chẳng hạn như trong SEC v. Trung tâm Hội nghị Chicago, et al, GIÂY. v. Lee, et. tất cảSEC kiện Ramirez và cộng sự, có rất nhiều luật và biện pháp xử lý thông luật tồn tại để trừng phạt hành vi gian lận đó (Xem Quy tắc 10b-5 của Đạo luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934, khiến việc trực tiếp hoặc gián tiếp sử dụng bất kỳ thiết bị, âm mưu hoặc thủ đoạn nào để lừa gạt là bất hợp pháp; đưa ra tuyên bố sai sự thật hoặc bỏ sót thông tin quan trọng hoặc; mặt khác tiến hành các hoạt động lừa dối hoặc lừa gạt bất kỳ người nào liên quan đến việc mua hoặc bán chứng khoán). Nếu tài liệu chào bán có sai sót hoặc thiếu sót quan trọng thì luật hiện hành của SEC sẽ điều chỉnh các hoạt động đó và cung cấp các biện pháp khắc phục đầy đủ cho những hành vi lạm dụng đó (Xem Mục 17(a) của Đạo luật Chứng khoán năm 1933). 

Cuối cùng, những lo ngại về tính liêm chính đã tấn công ngành có thể xuất phát từ sự thiếu rõ ràng về bản chất và vai trò của các trung tâm khu vực. Đó là nơi câu hỏi hóc búa về tuân thủ bắt đầu. 

Nói một cách đơn giản nhất, trung tâm khu vực là một đơn vị kinh tế được USCIS ủy quyền để tiến hành hoạt động kinh tế nhằm thúc đẩy tăng trưởng kinh tế trong khu vực địa lý do USCIS chỉ định. Lợi ích chính của việc định vị một dự án trong trung tâm khu vực là khả năng tính toán các công việc gián tiếp cũng như trực tiếp để đáp ứng yêu cầu tạo việc làm tối thiểu. 

Khi chính trung tâm khu vực hoặc một chi nhánh sở hữu và kiểm soát tổ chức tạo việc làm, các vấn đề tuân thủ mới được đề xuất trong “Đạo luật Cải cách Xúc tiến Đầu tư và Tạo Việc làm Hoa Kỳ năm 2015” do các thượng nghị sĩ Hoa Kỳ Leahy và Grassley đưa ra (“Đạo luật Leahy/Grassley Bill”) có vẻ ít vấn đề hơn. Nhưng điều gì sẽ xảy ra nếu trung tâm khu vực tài trợ, ký hợp đồng hoặc cho thuê tư cách trung tâm khu vực của mình cho một doanh nghiệp thương mại mới (NCE) không liên kết? Trung tâm khu vực nên thực hiện mức độ giám sát và kiểm soát nào đối với các hoạt động của NCE không liên kết? “Trung tâm cho thuê” phải chịu trách nhiệm pháp lý gì đối với những hành vi sai trái của NCE mà nó cho thuê tư cách của mình? Nhiều người bị chia rẽ về câu trả lời cho những câu hỏi này.

Chắc chắn là sự thiếu đánh giá cao của một số chuyên gia EB-5 về khả năng áp dụng luật chứng khoán vào chương trình EB-5, lòng tham của nhiều người tham gia EB-5 khác nhau (bao gồm các nhà tài trợ dự án, trung tâm khu vực, đại lý di cư và luật sư nhập cư), và sự thất bại của SEC trong việc điều tiết tích cực hơn ngành công nghiệp EB-5 cho đến khi Chicago trường hợp buộc SEC phải trở nên quyết liệt hơn trong quan điểm thực thi của mình đã dẫn đến tình trạng không tuân thủ chương trình EB-5. Tuy nhiên, dự luật liêm chính mới có thể đưa vấn đề đi quá xa khi cố gắng áp đặt “trách nhiệm pháp lý của nhà phát hành” đối với một trung tâm khu vực ngay cả khi trung tâm khu vực đó không kiểm soát hoặc liên kết với NCE. Trong thỏa thuận mô hình cho vay EB-5 điển hình, NCE là đơn vị tập hợp các quỹ đầu tư EB-5 và là tổ chức phát hành hoặc người bán chứng khoán cho nhà đầu tư EB-5. Khi quỹ EB-5 có sẵn để đầu tư, NCE sẽ cho tổ chức tạo việc làm vay. Với tư cách là nhà phát hành chứng khoán, NCE và những người kiểm soát của nó thường chịu mọi trách nhiệm pháp lý đối với bất kỳ thiếu sót hoặc sai sót trọng yếu nào liên quan đến đợt chào bán. Kiểm tra cơ bản về tính trọng yếu là liệu có khả năng đáng kể rằng một nhà đầu tư hợp lý sẽ coi sai sót hoặc thiếu sót đó là quan trọng trong việc quyết định có nên mua hoặc bán chứng khoán hay không (Công ty cơ bản v. Levinson, 485 Hoa Kỳ 224). Như Tòa án Tối cao Hoa Kỳ đã nêu trong Cơ bản, “phải có khả năng đáng kể rằng việc tiết lộ thông tin bị bỏ qua sẽ được nhà đầu tư hợp lý xem là đã làm thay đổi đáng kể 'tổng thể' thông tin có sẵn."

Nếu trung tâm khu vực hoặc chi nhánh do nó kiểm soát là tổ chức phát hành thì trong trường hợp đó, trung tâm khu vực phải chịu trách nhiệm pháp lý về tổn hại. Mặt khác, nếu trung tâm khu vực không phải là nhà phát hành, không liên kết với nhà phát hành hoặc không kiểm soát nhà phát hành thì dự luật Leahy/Grassley sẽ áp đặt hoặc gán cho “trách nhiệm pháp lý của nhà phát hành” đó đối với “tiền thuê nhà”. -trung tâm." Làm sao? Bởi vì trung tâm khu vực sẽ phải cấp giấy chứng nhận xác nhận rằng đợt chào bán tuân thủ luật chứng khoán hiện hành. Cụ thể, cả dự luật Leahy/Grassley và “Đạo luật liêm chính EB-5 năm 2015” được giới thiệu gần đây đều quy định rằng trung tâm khu vực hàng năm phải cấp lại chứng nhận khẳng định, cùng với những điều khác, rằng—

“(bb) theo hiểu biết tốt nhất của người chứng nhận, sau cuộc điều tra thẩm định, tất cả [. . .] chào bán, mua và bán chứng khoán hoặc cung cấp tư vấn đầu tư tuân thủ luật chứng khoán của Hoa Kỳ và luật chứng khoán của bất kỳ Bang nào nơi việc chào bán, mua hoặc bán chứng khoán được thực hiện hoặc nhà phát hành chứng khoán chứng khoán đã được định vị hoặc lời khuyên đầu tư đã được cung cấp [.]” (Đạo luật liêm chính EB-5 năm 2015, S. 2415, 114th Cong. 32-33 (2015).

Nhưng cần phải làm gì để người chứng nhận có đủ năng lực và cảm thấy thoải mái khi cung cấp chứng nhận đó? Việc trao một giấy chứng nhận về cơ bản là “ban phước” cho một lễ vật không phải là vấn đề được xem nhẹ. Phải chăng sự thận trọng không buộc người chứng nhận phải tìm kiếm và dựa vào ý kiến ​​pháp lý? Nhưng luật sư nào sẽ đưa ra quan điểm pháp lý về một vấn đề như vậy mà không đòi hỏi phải có những điều khoản khắc theo thông lệ và các tiêu chuẩn khác—chẳng hạn như đối với những vấn đề mà luật sư chưa có và có thể không bao giờ có thể xác minh nếu không tiến hành thẩm định đầy đủ, tốn kém và tốn thời gian ? Liệu bất kỳ cuộc điều tra nào như vậy có dẫn đến việc phát hiện ra bất kỳ thiếu sót, sai sót trọng yếu hoặc gian lận trắng trợn nào không?        

Vấn đề là việc xác định tính trọng yếu là một câu hỏi đan xen giữa luật pháp và thực tế, và SEC đã nói rõ rằng không có bài kiểm tra định lượng rõ ràng nào về tính trọng yếu. Việc đặt gánh nặng thực hiện phát hiện đó lên một trung tâm khu vực không có liên kết hoặc kiểm soát NCE có vẻ không đúng chỗ và không công bằng, đồng thời không nên là luật. Hãy để nhà phát hành tự chịu trách nhiệm đó, không có sự thông đồng hoặc các sự kiện khác có thể khiến trung tâm khu vực trở thành đồng lõa. 

Osvaldo F Torres

Osvaldo F Torres

Osvaldo F. Torres, Esq., tốt nghiệp Trường Luật Carey của Đại học Pennsylvania, trong suốt 35 năm sự nghiệp của mình, đã giúp khách hàng điều hướng các giao dịch chứng khoán và công ty phức tạp. 12 năm qua, Torres đắm chìm trong không gian EB-5. Ông thường xuyên đại diện cho các trung tâm khu vực, nhà phát triển và nhà phát hành trong các vấn đề chào bán, cho vay và tái triển khai cho khách sạn, khu chung cư dành cho nhiều gia đình, khu sinh hoạt cao cấp, nhượng quyền thương mại và các dự án khác. Torres thường xuyên được mời phát biểu tại các hội nghị EB-5 về các vấn đề chứng khoán. Ông là thành viên của Hội nghị bàn tròn EB-5 SEC, phục vụ trong Ban lãnh đạo, Chính sách công và Ban biên tập của IIUSA và được Martindale-Hubbell đánh giá là AV ưu việt.

Xem thông tin đầy đủ

TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến ​​thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến ​​của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.