SEC tăng cường cơ chế thực thi của mình trong hành động thực thi EB-5 - EB5Investors.com

SEC tăng cường cơ chế thực thi của mình trong hành động thực thi EB-5

By Mariza McKeeRobert Ahrenholz

Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC) gần đây đã đệ đơn kiện (1) chống lại Serofim Muroff (Muroff) và những người có liên quan (gọi chung là các bị cáo) liên quan đến hai khoản tài trợ EB-5 ở Bang Idaho, huy động được hơn 140.5 triệu đô la từ hơn 280 nhà đầu tư EB-5. Mặc dù một số số tiền huy động được đã được sử dụng như mô tả trong các tài liệu chào bán tương ứng, các bị cáo bị cáo buộc chiếm dụng và lạm dụng một lượng đáng kể tiền của nhà đầu tư trong cả hai đợt chào bán trong khi đợt chào bán đang diễn ra và sau khi hoàn thành đợt chào bán.

Không có gì đáng ngạc nhiên trong khiếu nại của Idaho, như đã từng xảy ra trong các trường hợp thực thi EB-5 trước đây, SEC cáo buộc các vi phạm chống gian lận theo cả Quy tắc 10b-5 của Đạo luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934, đã được sửa đổi trong Đạo luật Giao dịch (2), và Mục 17(a)(1) và 17(a)(3) của Đạo luật Chứng khoán năm 1933, được sửa đổi trong Đạo luật Chứng khoán(3). Tuy nhiên, điều mới lạ và độc đáo trong Khiếu nại Idaho là những cáo buộc chống lại các bị cáo theo Mục 206(a), 206(2) và 206(4) của Đạo luật Cố vấn Đầu tư năm 1940, đã được sửa đổi trong Đạo luật Cố vấn(4). ) và Quy tắc 206(4)-8 dưới đây(5). Do những cáo buộc về Đạo luật Cố vấn này, các bên liên quan trong các chương trình EB-5 nên biết rằng SEC hiện cũng đang tập trung vào các hành động và hoạt động cố vấn đầu tư gian lận đang diễn ra liên quan đến các doanh nghiệp thương mại mới (NCE), nơi các hoạt động gian lận được định nghĩa rộng hơn so với dưới đây. Mục 17 của Đạo luật Chứng khoán hoặc Mục 10 của Đạo luật Giao dịch, cũng như các hoạt động gian lận liên quan đến “hành động” của các cố vấn đầu tư cả trong và sau đợt chào bán chứng khoán chứ không chỉ là những tuyên bố hoặc thiếu sót của họ liên quan đến việc mua hoặc bán chứng khoán. chứng khoán.

ĐIỀU 206(4)-8

Quy tắc 206(4)-8 được SEC thông qua vào tháng 2007 năm 6(XNUMX) và có nội dung như sau:

(a) Sự cấm đoán. Nó sẽ cấu thành một hành động, hành vi hoặc hoạt động kinh doanh gian lận, lừa đảo hoặc lôi kéo theo nghĩa của mục 206(4) của Đạo luật (15 USC 80b6(4)) đối với bất kỳ cố vấn đầu tư nào cho một phương tiện đầu tư gộp nhằm:

(1) Đưa ra bất kỳ tuyên bố nào sai sự thật về một sự thật quan trọng hoặc bỏ qua việc nêu một sự thật quan trọng cần thiết để đưa ra các tuyên bố đó, tùy theo hoàn cảnh mà tuyên bố đó được đưa ra, không gây nhầm lẫn cho bất kỳ nhà đầu tư hoặc nhà đầu tư tiềm năng nào trong nhóm chung. phương tiện đầu tư; hoặc

(2) Mặt khác, tham gia vào bất kỳ hành động, hoạt động hoặc quá trình kinh doanh nào mang tính gian lận, lừa đảo hoặc lôi kéo đối với bất kỳ nhà đầu tư hoặc nhà đầu tư tiềm năng nào trong phương tiện đầu tư gộp.

(b) Định nghĩa. Vì mục đích của phần này, “phương tiện đầu tư gộp” có nghĩa là bất kỳ công ty đầu tư nào như được định nghĩa trong phần 3(a) của Đạo luật Công ty Đầu tư năm 1940 (15 USC 80a-3(a)) hoặc bất kỳ công ty nào sẽ là công ty đầu tư theo mục này. 3(a) của Đạo luật đó nhưng để loại trừ khỏi định nghĩa đó theo mục 3(c)(1) hoặc mục 3(c)(7) của Đạo luật đó (15 USC 80a-3(c)(1) hoặc (7)).

XE ĐẦU TƯ GỘP

Trong bối cảnh của hầu hết các khoản tài trợ EB-5, NCE hoàn toàn nằm trong định nghĩa về phương tiện đầu tư gộp được xác định ở trên vì NCE gộp vốn đầu tư từ nhiều nhà đầu tư nước ngoài và NCE thường dựa vào việc miễn đăng ký công ty đầu tư theo Mục 3 (c)(1)(7) của Đạo luật Công ty Đầu tư năm 1940, được sửa đổi trong Đạo luật 1940(8). Cần lưu ý rằng nếu việc miễn đăng ký theo Đạo luật 1940 được dựa vào Mục 3(c)(5) dưới đây thì NCE có thể không được coi là phương tiện đầu tư gộp và do đó không phải tuân theo Quy tắc 206(4) -số 8. Ngoài ra, nếu một phương tiện đầu tư gộp nằm trong định nghĩa của một công ty đầu tư nhưng không đăng ký là một công ty và không được miễn trừ, Quy tắc 206(4)-8 sẽ được áp dụng.

TƯ VẤN ĐẦU TƯ

Quy tắc 206(4)-8 liên quan đến hành động của cố vấn đầu tư đối với các phương tiện đầu tư gộp. SEC đảm nhận vai trò người quản lý của NCE là cố vấn như vậy nếu NCE nhận được khoản bồi thường liên quan đến lời khuyên đầu tư được đưa ra liên quan đến việc mua hoặc bán chứng khoán(9). Vì thành viên quản lý của một công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc đối tác chung của một công ty hợp danh hữu hạn đưa ra lời khuyên liên quan đến việc NCE mua một kỳ phiếu từ tổ chức tạo việc làm có liên quan (bản thân kỳ phiếu này là chứng khoán) và nhận được khoản bồi thường liên quan với vai trò như vậy(10), thì thành viên quản lý hoặc đối tác chung được SEC coi là cố vấn đầu tư vì mục đích của quy tắc. Các bên liên quan của EB-5 cần lưu ý rằng Quy tắc 206(4)-8 mở rộng trách nhiệm pháp lý tiềm ẩn đối với cả cố vấn đầu tư đã đăng ký và chưa đăng ký nếu có liên quan đến một phương tiện đầu tư gộp.(11)

CÁC HOẠT ĐỘNG BỊ CẤM THEO QUY TẮC 206(4)-8

Không giống như các điều khoản chống gian lận có trong Mục 10 của Đạo luật Giao dịch và Mục 17 của Đạo luật Chứng khoán, nội dung trong Quy tắc 206(4)-8 cấm các cố vấn đầu tư tham gia vào bất kỳ hành động, hoạt động hoặc quá trình kinh doanh nào mang tính gian lận, lừa đảo hoặc lôi kéo đối với bất kỳ nhà đầu tư nào trong phương tiện đầu tư gộp. Về vấn đề này, SEC đã tuyên bố khi thông qua quy tắc rằng “mục đích của chúng tôi là cấm mọi hành vi gian lận đối với các nhà đầu tư trong các nhóm do cố vấn đầu tư quản lý,”(12) và rằng “lời lẽ của [Quy tắc] . . . được thiết kế để áp dụng rộng rãi hơn cho hành vi lừa đảo có thể không liên quan đến các tuyên bố.”(13) Việc SEC sử dụng ngôn ngữ quy định rộng rãi và thực tế là nhà khoa học không bắt buộc phải biện hộ cũng có nghĩa là SEC có ý định sử dụng một tiêu chuẩn sơ suất như một phương pháp được thiết kế hợp lý để ngăn chặn gian lận.(14) Do đó, rõ ràng là Quy tắc 206(4)-8 trao cho SEC quyền truy tố các hoạt động đang diễn ra của NCE thay vì chỉ những tuyên bố và thiếu sót do NCE đưa ra liên quan đến chào bán chứng khoán của mình.(15)

Ngoài những khác biệt nêu trên liên quan đến các hành động chống gian lận thông thường, quy tắc này không quy định quyền hành động cá nhân để thực thi quy tắc đó.(16)

Như được chứng minh trong Khiếu nại Idaho, SEC đã tìm ra cách bắt đầu sử dụng các điều khoản chống gian lận của luật chứng khoán liên quan đến cố vấn đầu tư để kiện các hành động gian lận, lừa đảo và lôi kéo của cố vấn trong đầu tư EB-5. các giao dịch xảy ra cả trong và sau khi quỹ đầu tư EB-5 được huy động. Do đó, các bên liên quan của EB-5 nên tự làm quen với các quyền thực thi bổ sung hiện đang được SEC sử dụng liên quan đến cơ cấu và vận hành nguồn tài chính EB-5 của họ.

Nguồn:

(1) Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch kiện Serofim Muroff và cộng sự, trường hợp 1:17-cv-00180-CWD, (D. of Idaho, 2017) (“Khiếu nại Idaho”). www.sec.gov/litigation/complaints/2017/comp-pr2016-87.pdf.

(2) 15 USC 78a-78kk. 17 CFR 240.10b-5.

(3) 15 USC 77a-77mm.

(4) 15 USC 80(b). Sự khác biệt giữa Mục 206(1) và 206(2) một mặt và Mặt khác, Mục 206(4) là ở chỗ mục XNUMX(XNUMX) liên quan đến các hành động chống lại khách hàng thường đề cập đến các công ty và mục XNUMX(XNUMX) liên quan đến các nhà đầu tư trong những công ty đó.

(5) 17 CFR § 275.206(4)-8 (đôi khi được gọi ở đây là “quy tắc”).

(6) Để biết lịch sử của Quy tắc 206(4)-8, hãy xem bản phát hành áp dụng của SEC (Bản phát hành IA số 2628) (“Bản phát hành thông qua”) và bản phát hành đề xuất của nó (Bản phát hành IA số 2576 (27 tháng 2006 năm 2008) )). Xem thêm, Tierney, Alford C. (206) “Quy tắc 4(8)-44 của SEC: Lùi hai bước và Tiến một bước,” Tạp chí Luật phương Tây của California: Tập. 2: Số 7, Điều XNUMX.

(7) 15 USC § 80b-c(c)(1). Mục 3(c)(1) quy định việc miễn đăng ký theo Đạo luật năm 1940 đối với các tổ chức có chứng khoán đang lưu hành được sở hữu bởi 100 người trở xuống trong đó tổ chức phát hành không thực hiện hoặc đề xuất chào bán chứng khoán ra công chúng. 

(8) 15 USC § 80b. Việc miễn trừ theo Đạo luật năm 1940 theo Mục 3(c)(7) thường không được sử dụng trong tài trợ EB-5 vì tất cả các nhà đầu tư được yêu cầu phải là “người mua đủ điều kiện” theo nghĩa của phần đó. 

(9) Xem Khiếu nại Idaho, trang 13.

(10) Các vai trò cố vấn khác có thể bao gồm tư vấn về việc tái triển khai tài sản.   

(11) Xem Thông qua Bản phát hành, trang. 7.

(12) Thông qua Bản phát hành, tr. 5.

(13) Thông qua Bản phát hành, tr. 11.

(14) Thông qua Bản phát hành, tr. 13. 

(15) Một số điều khoản của Quy tắc 206 có thể được hiểu là cấm các tuyên bố gian lận và thiếu sót liên quan đến việc chào bán chứng khoán và do đó, các điều khoản đó có thể trùng lặp, ở một mức độ nào đó, với các điều cấm của Quy tắc 10b-5 và Mục 17. 

(16) Thông qua Bản phát hành, tr. 14.  

Mariza E McKee

Mariza E McKee

Mariza McKee là đối tác tại văn phòng Kutak Rock's Chicago. Cô đóng vai trò cố vấn chính cho các trung tâm khu vực, doanh nghiệp thương mại mới, doanh nghiệp tạo việc làm, nhà phát triển và người cho vay quản lý hoặc có liên quan đến các đợt chào bán cổ phần tư nhân trong nước và quốc tế đang tìm kiếm đầu tư EB-5. Công việc của cô tập trung vào việc cơ cấu, đàm phán và ghi lại các khoản tài trợ EB-5 có cấu trúc phức tạp tuân thủ luật chứng khoán liên bang.

Xem thông tin đầy đủ

TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến ​​thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến ​​của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.