Luật Chứng khoán Hoa Kỳ và Thẩm định có thể bảo vệ các nhà đầu tư nước ngoài - EB5Investors.com

Luật Chứng khoán Hoa Kỳ và sự thẩm định có thể bảo vệ các nhà đầu tư nước ngoài

By Debbie A. Klis 

Sức mạnh kinh tế lịch sử và liên tục của Hoa Kỳ phụ thuộc một phần vào đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI). Quả thực, FDI là một thành phần không thể thiếu trong nền kinh tế vững mạnh của bất kỳ quốc gia nào.[1] Lượng FDI nhận được hàng năm ở mỗi quốc gia có sự khác biệt đáng kể; có nhiều yếu tố ảnh hưởng đến lượng FDI mà một quốc gia có thể thu hút. Thu hút đầu tư nước ngoài là sức mạnh của Hoa Kỳ được thể hiện qua vị trí dẫn đầu hàng năm về FDI. Ngay cả trong năm 2017, vốn khiến FDI giảm 40% ở mức 275 triệu USD, Hoa Kỳ vẫn đứng đầu về FDI (với Trung Quốc ở vị trí thứ hai với mức FDI kỷ lục là 136 triệu USD và đang tăng lên).[2] 

Thu hút FDI là một động lực phức tạp gồm nhiều biến số, từ khuôn khổ kinh tế chung của quốc gia tương ứng, thuế suất, ưu đãi đầu tư, chính sách quốc gia về đầu tư, sức mạnh tiền tệ, tính minh bạch, quy định, v.v. Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD) đã báo cáo rằng các điều kiện kinh tế chung và các điều kiện khung pháp lý, chứ không phải là các biện pháp khuyến khích, là “quan trọng hơn nhiều” trong việc xác định lượng FDI. Tuy nhiên, OECD báo cáo thêm rằng các biện pháp khuyến khích có thể bù đắp cho những thiếu sót khác và thường là công cụ chính sách hiệu quả để đạt được các mục tiêu kinh tế và xã hội.”[3] 

Trong trường hợp của Hoa Kỳ, một nhà đầu tư không phải người Hoa Kỳ đầu tư vào Hoa Kỳ, thông qua Chương trình Nhà đầu tư Nhập cư Hoa Kỳ được gọi là “EB-5” hay nói cách khác, thường tin rằng đầu tư ít rủi ro hơn do chế độ quản lý của quốc gia này. Tuy nhiên, hầu hết các nhà đầu tư không phải người Mỹ có thể không hiểu rõ các quy tắc và quy định mà họ dựa vào để âm thầm thúc đẩy FDI. Các biện pháp bảo vệ chính của luật chứng khoán liên bang Hoa Kỳ nhằm giảm bớt mối lo ngại của các nhà đầu tư không phải người Hoa Kỳ và cung cấp một số lời khuyên để bảo vệ các nhà đầu tư tiềm năng là gì?

QUY ĐỊNH ĐẦU TƯ TRỰC TIẾP NƯỚC NGOÀI BẮT BUỘC TRONG Hiến Pháp Hoa Kỳ

Chính phủ Hoa Kỳ có được quyền lực theo hiến pháp để điều chỉnh FDI từ Điều khoản Thương mại, trong đó đặc biệt trao cho Quốc hội Hoa Kỳ quyền “điều chỉnh Thương mại với các quốc gia nước ngoài”.[4] Thật vậy, bộ luật liên bang của Hoa Kỳ có hơn 700 quy định tham chiếu “ thương mại giữa các bang” hoặc “nước ngoài”. Điều khoản Thương mại đã trở thành cơ sở hiến pháp cho nhiều luật được Quốc hội ban hành trong nhiều thập kỷ qua và nó đại diện cho một trong những nguồn quyền lực rộng lớn của Quốc hội.[5] Quyền lực này đã dẫn đến các quy định quản lý nông nghiệp, ngân hàng, chống độc quyền, chứng khoán, kinh doanh, năng lượng, tín dụng tiêu dùng, Internet, dân quyền, thực phẩm, súng ống, khủng bố, cờ bạc, lương hưu, sản phẩm y tế, năng lượng nguyên tử, máy bay và vô số chủ đề khác. Liên quan đến việc thúc đẩy đầu tư trong nước cũng như FDI, Quốc hội thông qua luật giao nhiệm vụ cho Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC) thực hiện các quy định để bảo vệ nhà đầu tư và thúc đẩy đầu tư. Trên thực tế, mục đích chính đã nêu của SEC là bảo vệ các nhà đầu tư khỏi các hoạt động tài chính nguy hiểm hoặc bất hợp pháp hoặc gian lận xảy ra ở Hoa Kỳ.[6] Luật chứng khoán liên bang thường không phân biệt quốc tịch của nhà đầu tư trong việc áp dụng luật của mình[7] hoặc bảo vệ nhà đầu tư.[8] Nhiều lần, luật chứng khoán của Hoa Kỳ được áp dụng cho các giao dịch được thực hiện ở Hoa Kỳ nhưng được thực hiện ở nước ngoài và ngược lại.[9]

Các công cụ dành cho các nhà đầu tư có trụ sở tại Hoa Kỳ và ngoài Hoa Kỳ đều thuộc hai loại: các biện pháp hồi tố, sẵn có khi xảy ra tổn thất đầu tư do gian lận; và các biện pháp phòng ngừa có sẵn trước khi quyết định đầu tư. 

BIỆN PHÁP KHẮC PHỤC VÀ ÁP DỤNG LUẬT CHỐNG LỪA ĐẢO

Mọi khoản đầu tư đều có rủi ro, cho dù phát sinh từ thị trường, giá cả, thanh khoản, tín dụng, lãi suất hay biến động tiền tệ, v.v.[10] Vì vậy, khi tiền của nhà đầu tư bị mất do những rủi ro có thể lường trước được thì rất ít biện pháp khắc phục. Tuy nhiên, khi tổn thất phát sinh do gian lận của một tổ chức phát hành có trụ sở tại Hoa Kỳ, một số công cụ có sẵn để cho phép các nhà đầu tư phục hồi một số tổn thất tài chính của họ, tùy thuộc vào hoàn cảnh.  

Thẩm quyền của SEC:  SEC được Quốc hội ủy quyền tìm kiếm một số biện pháp khắc phục, bao gồm các hình phạt dân sự về tiền bạc và phân chia lợi nhuận từ những người có hành vi gian lận. SEC xử lý các vấn đề dân sự chống lại các cá nhân và công ty vi phạm luật chứng khoán tại tòa án liên bang hoặc trước mặt thẩm phán luật hành chính liên bang và tìm kiếm các biện pháp khắc phục, bao gồm hình phạt dân sự về tiền bạc, phân chia lợi nhuận bất chính, lệnh cấm vi phạm trong tương lai đối với pháp luật, thanh viên chức và giám đốc. SEC cũng có thể khuyến nghị sự tham gia của một cơ quan thực thi pháp luật khác, Bộ Tư pháp, để tìm kiếm các biện pháp trừng phạt hình sự, chẳng hạn như bỏ tù những người làm sai.

Lợi ích của hành động thực thi của SEC, thay vì việc có một nhà đầu tư tự tài trợ cho một vụ kiện dân sự là rất đáng kể. Điều quan trọng đối với tính hiệu quả của SEC trong việc đưa ra vô số biện pháp khắc phục là cơ quan thực thi của nó.[11] Mỗi năm, SEC đưa ra hàng trăm vụ kiện dân sự chống lại các cá nhân và công ty vi phạm luật chứng khoán bao gồm giao dịch nội gián, gian lận kế toán và cung cấp thông tin sai lệch hoặc gây hiểu lầm về chứng khoán được chào bán và các công ty phát hành.

Các loại hành động và biện pháp khắc phục của SEC:  Việc SEC có quyết định bắt đầu một vụ kiện dân sự hay không phụ thuộc vào một số yếu tố, về cơ bản, bao gồm liệu cơ quan đó có thẩm quyền hay không và loại hình xử phạt hoặc biện pháp giảm nhẹ được yêu cầu. SEC có thể đưa ra các hành động theo thủ tục hành chính hoặc thông qua tòa án liên bang hoặc, nếu sự thật hoặc hành vi sai trái cho phép, đưa ra cả hai thủ tục tố tụng, bao gồm:

Hành động dân sự: SEC nộp đơn khiếu nại lên Tòa án quận của Hoa Kỳ và yêu cầu tòa án ra lệnh của tòa án, được gọi là lệnh cấm, cấm mọi hành vi hoặc hành vi tiếp theo vi phạm luật pháp hoặc quy tắc. Các biện pháp khắc phục mà SEC tìm kiếm rất đa dạng và có thể bao gồm kiểm toán, kế toán các gian lận, sắp xếp giám sát cộng với các hình phạt tiền dân sự hoặc trả lại lợi nhuận bất hợp pháp được gọi là phân chia và đình chỉ, chẳng hạn như đình chỉ một nhân viên công ty hoặc đình chỉ thực hiện chứng khoán. lễ vật. Những người vi phạm có thể bị coi thường và có thể bị phạt tiền hoặc phạt tù bổ sung.           

Hành động hành chính: SEC có thể yêu cầu nhiều biện pháp trừng phạt khác nhau thông qua quy trình tố tụng hành chính được điều trần bởi một thẩm phán luật hành chính, người độc lập với SEC. Các biện pháp trừng phạt hành chính bao gồm các lệnh ngừng hoạt động, đình chỉ hoặc thu hồi đăng ký đại lý môi giới và cố vấn đầu tư, kiểm duyệt, cấm liên kết với ngành chứng khoán, hình phạt tiền dân sự và sự phân chia.

Thẩm quyền của SEC.  Quốc hội đã thành lập SEC thông qua việc ban hành Đạo luật Giao dịch Chứng khoán năm 1934, đã được sửa đổi (Đạo luật Giao dịch). Đạo luật Giao dịch trao quyền cho SEC có thẩm quyền rộng rãi đối với tất cả các khía cạnh của ngành chứng khoán từ các công ty môi giới, sàn giao dịch chứng khoán, đến các đợt chào bán riêng lẻ và các công ty đại chúng, v.v. Quyền tài phán của SEC mở rộng ra ngoài biên giới Hoa Kỳ. Luật chứng khoán liên bang của Hoa Kỳ là duy nhất vì chúng rất rộng và tuân theo nguyên tắc bao gồm chứ không phải loại trừ. Đặc biệt, tất cả các giao dịch chứng khoán đều phải tuân theo các quy định chống gian lận của Đạo luật Giao dịch và Đạo luật Chứng khoán năm 1933 đã được sửa đổi. Vì vậy, luật chứng khoán của Hoa Kỳ đã táo bạo áp dụng cho tất cả các nhà đầu tư trên thế giới ngoại trừ trường hợp giao dịch đó (i) không xảy ra ở Hoa Kỳ và (ii) không liên quan đến cá nhân hoặc công ty Hoa Kỳ.

Cụ thể, SEC dựa vào án lệ hàng thập kỷ để xác định khi nào các điều khoản chống gian lận trong Mục 10(b) của Đạo luật Giao dịch và Quy tắc 10b-5 được thông qua theo đó có thể áp dụng ngoài lãnh thổ. Trong vụ kiện của Tòa án Tối cao Hoa Kỳ Morrison kiện Ngân hàng Quốc gia Úc, Tòa án Tối cao đã phát triển một bài kiểm tra sáng sủa về phạm vi tiếp cận của Đạo luật Giao dịch; cụ thể, Tòa án đã phán quyết rằng Mục 10(b) và Quy tắc 10b-5 chỉ áp dụng “liên quan đến việc mua hoặc bán chứng khoán được niêm yết trên sàn giao dịch chứng khoán Hoa Kỳ và việc mua hoặc bán bất kỳ chứng khoán nào khác ở Hoa Kỳ. ” Đối với các nhà đầu tư không phải người Mỹ thực hiện FDI tại Hoa Kỳ, các điều khoản chống gian lận sẽ bảo vệ họ bằng cách buộc các tổ chức phát hành Hoa Kỳ phải chịu trách nhiệm về những tuyên bố sai lệch hoặc gây hiểu nhầm cho dù là ở trung tâm khu vực EB-5 hay đầu tư trực tiếp hay thông qua một tổ chức không phải EB-5. sự đầu tư.

GIẢM THIỂU RỦI RO BẰNG SỰ SÁNG TẠO TRƯỚC

Bất chấp các biện pháp bảo vệ rộng rãi dành cho các nhà đầu tư do Quốc hội tạo ra thông qua SEC và Đạo luật Giao dịch, công cụ tốt nhất dành cho các nhà đầu tư ở Hoa Kỳ và ngoài Hoa Kỳ nhằm ngăn chặn gian lận đầu tư xảy ra trước khi quyết định đầu tư diễn ra. Phần thảo luận sau đây liệt kê ngắn gọn các câu hỏi được đề xuất về khoản đầu tư và các nguyên tắc đằng sau nó trước khi đầu tư:

Xác nhận xem nhà môi giới hoặc công ty có được cấp phép hay không. Nếu một nhà môi giới cung cấp chứng khoán, bạn nên xác định xem liệu nhà môi giới và công ty liên kết đó có được cấp phép hay không. Cơ quan quản lý ngành tài chính (FINRA) duy trì một trang web kiểm tra nhà môi giới dễ sử dụng tại Brokercheck.finra.org để xác nhận giấy phép và kiểm tra xem nhà môi giới hoặc công ty có lịch sử khiếu nại hay không. Nhà đầu tư cũng có thể gọi tới đường dây nóng công bố thông tin công khai của FINRA theo số (800) 289-9999. Ngoài ra, hãy xác nhận rằng người đại diện đang làm việc với công ty được cấp phép để đảm bảo rằng đại lý không sử dụng tên của một công ty môi giới và môi giới hợp pháp. Luôn so sánh địa chỉ của nhà môi giới với địa chỉ do cơ quan quản lý chứng khoán hoặc FINRA cung cấp.            

Xác nhận xem Nhà phát hành đã được đăng ký với SEC hay chưa.  Nếu tổ chức phát hành khoản đầu tư hoặc tổ chức hưởng lợi từ khoản đầu tư tuyên bố đã được đăng ký công khai thì nhà đầu tư phải xác minh thông tin này một cách độc lập. Cơ sở dữ liệu EDGAR của SEC có thể tìm kiếm theo tên công ty tại www.sec.gov/edgar/searchedgar/companysearch.html. Việc một công ty được công khai không có nghĩa là khoản đầu tư ít rủi ro hơn và tương tự như vậy, việc thiếu đăng ký không có nghĩa là công ty đó không phải là một khoản đầu tư tốt. Hầu hết các nhà phát triển bất động sản và quỹ tư nhân không đăng ký với SEC nhưng vẫn tạo ra lợi nhuận dương.             

Xác minh tài liệu tham khảo.  Nếu nhà môi giới hoặc tổ chức phát hành của nhà đầu tư cung cấp tài liệu tham khảo về “các nhà đầu tư hạnh phúc” hoặc các khoản đầu tư thành công trước đó, hãy cố gắng xác minh tính hợp lệ của các tài liệu tham khảo để đảm bảo rằng những cái tên được đưa ra không phải là một phần của trò lừa đảo. Nếu khoản đầu tư liên quan đến tài sản, hãy xác nhận các tài liệu hỗ trợ để đảm bảo quyền sở hữu.       

Nghiên cứu độc lập.  Trong mọi trường hợp, bạn nên nghiên cứu khoản đầu tư một cách độc lập trước khi đưa ra quyết định đầu tư, bất kể khoản đầu tư liên quan đến quỹ, đầu tư bất động sản, công ty tư nhân hay chứng khoán giao dịch công khai, ngoài việc xem xét bản cáo bạch và tài chính gần đây. các câu lệnh. Hãy nhớ rằng các công ty có vốn hóa siêu nhỏ có thể là một trong những khoản đầu tư rủi ro nhất. Bằng cách tự mình nghiên cứu khoản đầu tư, nhà đầu tư có thể giảm thiểu rủi ro bằng cách xác minh thông tin nhận được. Các nhà đầu tư có thể sử dụng ấn phẩm trực tuyến “Nhận thông tin về các công ty” của SEC khi nghiên cứu khoản đầu tư của họ, có thể tìm thấy tại: www.sec.gov/reportspubs/investor-publications/investorpubscompanieshtm.html.

Những điều trên nhấn mạnh giá trị của việc chủ động thẩm định của các nhà đầu tư trước khi quyết định đầu tư. Việc xác minh dữ liệu, lịch sử và sự kiện của tài liệu tiết lộ liên quan đến khoản đầu tư và tiền gốc của nó sẽ ngăn chặn hầu hết các trường hợp gian lận. Sự tự mãn là thành phần mà những kẻ lừa đảo săn lùng. Khi các nhà đầu tư tìm hiểu tính xác thực của các dữ kiện quan trọng xung quanh khoản đầu tư, gian lận có thể được giảm thiểu hoặc tránh được. Rủi ro vốn có trong tất cả các khoản đầu tư và là thành phần bắt buộc của đầu tư EB-5, nhưng nó có thể được giảm thiểu. Tuy nhiên, khi tổn thất xảy ra do gian lận của một tổ chức phát hành có trụ sở tại Hoa Kỳ, SEC có thẩm quyền thực thi luật chống gian lận của Hoa Kỳ.


[4] Xem Hiến pháp Hoa Kỳ (Điều I, Mục 8, Khoản 3).

[5] https://fas.org/sgp/crs/misc/RL30315.pdf

[6] http://www.columbia.edu/~hcs14/SEC.htm

[8] Trên thực tế, ngoại lệ duy nhất đối với việc bảo vệ nhà đầu tư là trong trường hợp nhà đầu tư không phải người Mỹ tham gia vào các tổ chức phát hành không phải của Hoa Kỳ. Năm 2010, Tòa án Tối cao Hoa Kỳ tuyên bố rằng luật chống gian lận chứng khoán của Hoa Kỳ không áp dụng cho các giao dịch của các nhà đầu tư không phải người Hoa Kỳ mua chứng khoán của các công ty không phải của Hoa Kỳ trên các sàn giao dịch không phải của Hoa Kỳ.  Xem Morrison v. Ngân hàng Quốc gia Úc, 561 US 247 (2010).

[9] Tuy nhiên, khi nguyên đơn cáo buộc gian lận chứng khoán liên quan đến giao dịch quốc tế, tòa án phải xác định liệu Quốc hội có ý định sử dụng nguồn lực của tòa án Hoa Kỳ để khiếu nại hay không; quyền tài phán có nhiều khả năng xảy ra hơn nếu giao dịch có (các) liên hệ quan trọng với Hoa Kỳ hoặc liên quan đến gian lận và tranh chấp pháp lý.

[10] Đầu tư không có rủi ro là khoản đầu tư mà nhà đầu tư được trả một khoản lợi nhuận đảm bảo mà không có khả năng mất bất kỳ số tiền đầu tư nào.

[11] https://www.sec.gov/Article/whatwedo.html

Debbie Klis

Debbie Klis

Debbie Klis có hoạt động tài chính rộng rãi tập trung vào việc hình thành quỹ bao gồm quỹ EB-5, quỹ phòng hộ, quỹ đầu tư tư nhân và quỹ bất động sản cũng như các quỹ cấp vốn quốc tế cũng như các vấn đề kinh doanh và chứng khoán. Kinh nghiệm của cô bao gồm cơ cấu các khoản đầu tư EB-5 nợ và vốn thành công cùng với các khoản vay HUD, tín dụng nhà ở thu nhập thấp, tín dụng thuế lịch sử, tín dụng thuế thị trường mới, trái phiếu, trái phiếu miễn thuế, tín dụng năng lượng, huy động vốn từ cộng đồng cho các dự án phát triển thương mại và sử dụng hỗn hợp, khu dân cư, năng lượng mặt trời, khách sạn, sòng bạc, bảo tàng, nhà máy, v.v. Klis là diễn giả và tác giả thường xuyên về tài chính dự án EB-5 và các vấn đề liên quan đến huy động vốn cộng đồng, chứng khoán và doanh nghiệp.

Xem thông tin đầy đủ

TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến ​​thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến ​​của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.