của Robert Ahrenholz và Mariza McKee
Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC) đã được chỉ đạo theo Đạo luật Khởi động Doanh nghiệp Khởi nghiệp của Chúng ta (Đạo luật JOBS) thông qua các sửa đổi đối với Quy định D để quy định việc miễn đăng ký theo Đạo luật Chứng khoán năm 1933, đã được sửa đổi (Đạo luật Chứng khoán) cho các dịch vụ riêng tư liên quan đến chào mời chung. Do đó, SEC vào ngày 23 tháng 2013 năm 506 đã sửa đổi Quy tắc 506 của Quy định D bằng cách bổ sung Quy tắc 506(c) để cho phép chào mời chung, trong khi vẫn giữ nguyên các dịch vụ Quy định D truyền thống trong Quy tắc 33(b). (Số phát hành của SEC 9354-29 (2012 tháng XNUMX năm XNUMX) (“Giải phóng quy tắc 506(c)”)).
SEC đã nêu rõ trong Bản phát hành Quy tắc 506(c) rằng bất chấp những yêu cầu chung, các dịch vụ theo Quy tắc 506(c) và Quy định S sẽ tiếp tục không được tích hợp miễn là các nhà phát hành vẫn duy trì tính chất riêng biệt của từng đợt chào bán. Do những điểm tương đồng giữa chào mời chung và nỗ lực bán hàng theo chỉ đạo, các tổ chức phát hành liên quan đến chào bán đồng thời phải thận trọng trong việc sử dụng quảng cáo chung để đảm bảo rằng các quy định của Quy định S liên quan đến nỗ lực bán hàng theo chỉ đạo (các hoạt động được thực hiện nhằm mục đích điều hòa thị trường Hoa Kỳ) không bị vi phạm.
Bài viết này thảo luận về các phương pháp được đề xuất để tham gia vào quảng cáo chung bằng cách sử dụng các trang web theo Quy tắc 506(c), đồng thời tránh các nỗ lực bán hàng trực tiếp, để nhà phát hành có thể yêu cầu miễn trừ Quy định D và Quy định S khi chào bán chứng khoán đồng thời trong nước và ra nước ngoài.
Tuân thủ đồng thời Quy định D và S
Trong Bản phát hành 506(c), SEC đã không làm rõ rằng việc sử dụng chào mời chung cho các đợt chào bán trong nước cũng sẽ không được coi là cấu thành nỗ lực bán hàng trực tiếp liên quan đến đợt chào bán ra nước ngoài cùng thời điểm, ngoại trừ việc tiếp tục chỉ ra rằng các đợt chào bán đồng thời nói chung sẽ không được tích hợp. Do thiếu hướng dẫn thêm, điều bắt buộc là các tổ chức phát hành phải duy trì tính chất riêng biệt của các đợt chào bán của mình bằng cách đảm bảo rằng mỗi đợt chào bán tuân thủ các quy định miễn trừ tương ứng.
Các tổ chức phát hành dựa trên Quy định S phải áp dụng các biện pháp phòng ngừa để đảm bảo rằng các ưu đãi không nhắm mục tiêu đến “người Hoa Kỳ” (“Sử dụng trang web Internet để cung cấp chứng khoán, yêu cầu giao dịch chứng khoán hoặc quảng cáo dịch vụ đầu tư ở nước ngoài,” Thông cáo của SEC số 33-7516 ( Ngày 23 tháng 1998 năm XNUMX) (“Phát hành Internet ra nước ngoài”)). Trong Bản phát hành Internet ra nước ngoài, SEC đã tuyên bố rằng “[o] phân tích của Đạo luật Chứng khoán của bạn giả định rằng thông tin được đăng trên một trang Web, nếu chúng tôi cho rằng nó xảy ra ở Hoa Kỳ, cấu thành…một 'sự chào mời chung hoặc quảng cáo chung' ' bị cấm theo Quy tắc 502(c), của Quy định D…” Do những điểm tương đồng giữa quảng cáo chung và nỗ lực bán hàng theo chỉ đạo, nhiều khả năng thông tin được đăng trên trang web được coi là diễn ra ở Hoa Kỳ cũng sẽ bị coi là vi phạm điều khoản về nỗ lực bán hàng theo chỉ đạo của Quy định S. (Xem, Internet ngoài khơi Giải phóng).
Các tổ chức phát hành của Hoa Kỳ cần phải đặc biệt cẩn thận trong việc xây dựng dịch vụ chào bán trên trang web theo cách không đưa ra bất kỳ dấu hiệu nào cho thấy việc chào bán đó đang tạo điều kiện cho thị trường Hoa Kỳ bán chứng khoán vì mục đích của Quy định S. Các biện pháp phòng ngừa thích hợp khi thiết lập trang web là để sử dụng bảng câu hỏi, sử dụng biện pháp bảo vệ bằng mật khẩu đối với một số nội dung nhất định, đăng tuyên bố từ chối trách nhiệm nổi bật và truyền tải thông tin có lưu ý đến các quy định về miễn trừ có liên quan. (Xem, IPONET, Thư không hành động của SEC (26 tháng 1996 năm XNUMX)). Các phần sau đây sẽ hướng dẫn người đọc cách chính xác để thiết lập một trang web tuân thủ SEC.
Thiết lập trang web của tổ chức phát hành
Do những tiến bộ trong công nghệ, SEC đã áp dụng mô hình “quyền truy cập bình đẳng”, giả định rằng các nhà đầu tư (và nhà đầu tư tiềm năng) có quyền truy cập vào Internet (“Cải cách chào bán chứng khoán”, Thông cáo số 33-8591 của SEC (ngày 1 tháng 2005) , 5)). Giả định này có nghĩa là điều quan trọng là phải hạn chế sử dụng các tài liệu có thể khiến tổ chức phát hành mất quyền miễn trừ. Do đó, khi thiết lập một trang web cung cấp đồng thời tuân thủ các quy định của Quy định S và Quy định D, các tổ chức phát hành nên xây dựng các cổng web riêng biệt phù hợp với từng trường hợp miễn trừ. Việc hướng các nhà đầu tư tiềm năng đến cổng thông tin liên quan có thể được thực hiện bằng cách thiết lập một trang mở chung của trang web và hướng khách truy cập từ đó đến nội dung phù hợp hoặc bằng cách thiết lập các trang web hoàn toàn riêng biệt cho mỗi sản phẩm. Các trang web cung cấp chung hoặc riêng biệt không được chứa trong trang web chung của nhà phát hành. Ngoài ra, các trang web cung cấp chung hoặc riêng biệt có thể được thiết lập và duy trì bởi nhà phát hành hoặc nhà cung cấp bên thứ ba, miễn là nhà phát hành có đủ quyền kiểm soát đối với bất kỳ nhà cung cấp bên thứ ba nào như vậy. Cả hai cách tiếp cận này sẽ cho phép tổ chức phát hành sử dụng quảng cáo chung, chẳng hạn như gửi email hàng loạt tới một danh sách lớn các nhà đầu tư EB-XNUMX tiềm năng hoặc quảng cáo trên web, đồng thời hạn chế nội dung mà khách truy cập trang web có thể truy cập để duy trì việc tuân thủ cả hai trường hợp miễn trừ.
Theo cả hai phương pháp thiết lập trang web này, trang mở đầu có thể chứa thông tin có thể được chuyển tải đến các nhà đầu tư tiềm năng cả ở Hoa Kỳ và nước ngoài. Khi thông qua Quy định S, SEC tuyên bố rằng việc tiếp xúc hạn chế, biệt lập trong phạm vi Hoa Kỳ, việc phổ biến thông tin thường lệ thường do một công ty công bố sẽ không cấu thành nỗ lực bán hàng trực tiếp (Thông cáo của SEC số 33-6863 (24 tháng 1990 năm XNUMX). ) (“Ưu đãi và bán hàng ở nước ngoài”)). Quy định S không nhằm mục đích cản trở luồng thông cáo báo chí, tin tức hoặc các hoạt động báo chí khác. Do đó, bất kỳ thông tin nào thuộc các danh mục này sẽ không khiến nhà phát hành lo sợ vi phạm các quy định của Quy định S nếu được đăng lên trang web.
Ngoài ra, định nghĩa về nỗ lực bán hàng trực tiếp không bao gồm quảng cáo trên bia mộ, nếu ít hơn 20% lượng phát hành của nó là ở Hoa Kỳ. Điều khuyến khích là trang web được tạo ra để chào bán ra nước ngoài phải tuân thủ giới hạn đó, theo hình thức quảng cáo trên bia mộ (xem Quy tắc 135 theo Đạo luật Chứng khoán, về thông tin có thể được truyền đạt trong đợt chào bán được đề xuất) liên quan đến thông tin được đăng trên trang mở đầu của trang web. Thông tin chung, chẳng hạn như tên của tổ chức phát hành, địa chỉ, số điện thoại và địa chỉ email của văn phòng chính của tổ chức phát hành, quốc gia tổ chức của tổ chức phát hành và khu vực địa lý nơi tổ chức phát hành tiến hành kinh doanh, có thể được đăng một cách an toàn trên trang mở đầu của trang web mà không vi phạm điều khoản về nỗ lực bán hàng theo chỉ đạo.
Bảng câu hỏi
Bất kể nhà phát hành chọn thiết lập hai trang web riêng biệt hay một trang web duy nhất có hai cổng riêng biệt, tính năng câu hỏi phải được đưa vào trang mở đầu của trang web.[1] Bảng câu hỏi phải nhằm mục đích xác định xem khách truy cập trang web có phải là “người Hoa Kỳ” theo định nghĩa trong Quy tắc 902(k) hay “nhà đầu tư được công nhận” theo Quy tắc 501(a). Thông tin sẽ cho biết khách truy cập trang web có phải là người Mỹ hay không là địa chỉ nơi cư trú hiện tại, số điện thoại, thông tin việc làm, vị trí địa lý nơi họ truy cập trang web và URL đang được sử dụng. Điều quan trọng là các ưu đãi và giao dịch mua bán được thực hiện cho những người không phải là người Hoa Kỳ, ngay cả khi có mặt thực tế tại Hoa Kỳ, đều được coi là giao dịch ở nước ngoài; việc tạm thời ở Hoa Kỳ trong một khoảng thời gian ngắn để truy cập nội dung dành cho sản phẩm theo Quy định S sẽ không cấu thành nỗ lực bán hàng trực tiếp.
Bảng câu hỏi cũng nên bao gồm một hộp kiểm để khách truy cập nêu rõ họ không phải là công dân Hoa Kỳ hay nhà đầu tư được công nhận. Điều này sẽ giúp bảo vệ tổ chức phát hành khỏi trách nhiệm pháp lý đối với bất kỳ nỗ lực nào nhằm trốn tránh các hạn chế miễn trừ có liên quan. Ngoài ra, vì cơ hội đầu tư là thông qua chương trình EB-5 nên việc yêu cầu du khách tuyên bố đang ở Hoa Kỳ cung cấp tình trạng cư trú của họ là điều thích hợp. Điều này có thể đòi hỏi phải hỏi xem họ có đang theo học tại một cơ sở giáo dục ở Hoa Kỳ hay không hoặc tên người sử dụng lao động của họ nếu họ ở trong nước theo thị thực lao động. Bằng cách đưa bảng câu hỏi vào trang mở đầu của trang web, tổ chức phát hành có thể xác định nội dung có thể phù hợp để một nhà đầu tư tiềm năng cụ thể truy cập.
Bảo vệ bằng mật khẩu
Sau khi nhà đầu tư tiềm năng trả lời bảng câu hỏi, cần có một khoảng thời gian chờ đợi để tổ chức phát hành có thể xác minh thông tin được cung cấp trong bảng câu hỏi. Sau khi xác minh đầy đủ liệu nhà đầu tư tiềm năng sẽ được phân loại là người Hoa Kỳ hay nhà đầu tư được công nhận, tổ chức phát hành phải cung cấp mật khẩu cho nhà đầu tư tiềm năng để cho phép truy cập vào nội dung thích hợp. Điều này cũng có thể bảo vệ chống lại sự xuyên tạc của khách truy cập trang web. Ví dụ: đối với một khách truy cập trang web tuyên bố đang ở Hoa Kỳ và cung cấp số điện thoại của Hoa Kỳ trong bảng câu hỏi, nhà phát hành có thể yêu cầu đồng ý gửi mật khẩu trong tin nhắn văn bản tới số được cung cấp.
Bất kỳ dấu hiệu nào của khách truy cập trang web cho thấy họ đang trình bày sai tư cách của mình theo định nghĩa về cá nhân Hoa Kỳ hoặc nhà đầu tư được công nhận sẽ khiến tổ chức phát hành phải xác minh trạng thái của nhà đầu tư tiềm năng trước khi cung cấp mật khẩu cho bất kỳ nội dung nào. SEC đã chỉ ra rằng nếu tổ chức phát hành thực hiện các biện pháp thích hợp để đảm bảo rằng người Hoa Kỳ không thể tiếp cận các ưu đãi ở nước ngoài thì họ sẽ không coi ưu đãi đó là nhắm vào Hoa Kỳ. Mục tiêu cuối cùng của việc bảo vệ bằng mật khẩu phải là để chứng minh rằng tổ chức phát hành đã thực hiện “các thủ tục thích hợp” để xác định tư cách của nhà đầu tư tiềm năng và rằng tổ chức phát hành đã thực hiện “nỗ lực thiện chí” để tuân thủ các quy định miễn trừ.
Phủ nhận
Việc đặt tuyên bố từ chối trách nhiệm nổi bật trong các lĩnh vực chiến lược trên trang web sẽ cảnh báo các nhà đầu tư tiềm năng rằng nhà phát hành chỉ có ý định cung cấp một số thông tin nhất định để tiếp cận một số cá nhân nhất định sẽ thể hiện rõ hơn những nỗ lực thiện chí của nhà phát hành trong việc tuân thủ các miễn trừ. Ví dụ: ngay cả sau khi lấy được mật khẩu để truy cập vào một số nội dung nhất định, tuyên bố từ chối trách nhiệm phải là trang tiếp theo mà nhà đầu tư tiềm năng được hướng đến với tuyên bố xác định loại nhà đầu tư tiềm năng mà nội dung của cổng thông tin hướng tới. Tuyên bố từ chối trách nhiệm phải có ý nghĩa và càng cụ thể càng tốt. SEC đã tuyên bố rằng, do tác động toàn cầu của giao tiếp Internet, tuyên bố từ chối trách nhiệm nêu rõ: “Ưu đãi này không được thực hiện ở bất kỳ khu vực pháp lý nào mà tại đó ưu đãi đó sẽ hoặc có thể là bất hợp pháp” sẽ không được coi là tuyên bố từ chối trách nhiệm có ý nghĩa. Nếu có thể, cần thận trọng xác định rõ khu vực pháp lý nơi chào bán được thực hiện để giảm thiểu sự nhầm lẫn về phía nhà đầu tư tiềm năng.
Siêu liên kết và trình bày thông tin
SEC cũng đã đưa ra lời khuyên rằng “[w]thông tin của bên thứ ba có được quy cho một tổ chức phát hành hay không phụ thuộc vào việc liệu tổ chức phát hành đó có tham gia vào việc chuẩn bị thông tin hay xác nhận hoặc phê duyệt thông tin đó một cách rõ ràng hay ngầm hay không” (“Sử dụng phương tiện điện tử ,” Số phát hành của SEC số 33-7856 (ngày 4 tháng 2000 năm XNUMX)). Nhà phát hành bắt buộc phải lưu ý đến bất kỳ thông tin nào đang được truyền đạt thông qua các siêu liên kết trên trang web của nhà phát hành. Ví dụ: nếu một nhà đầu tư tiềm năng được dẫn đến cổng chào bán ở nước ngoài và siêu liên kết trong cổng đó dẫn đến thông tin liên quan đến thị trường chứng khoán Hoa Kỳ, thì có thể SEC sẽ coi thông tin liên lạc đó cấu thành nỗ lực bán hàng trực tiếp tại Hoa Kỳ. Nhà phát hành nên xem xét ai sẽ được hưởng lợi từ việc sử dụng các siêu liên kết, đồng thời lưu ý đến bản chất của thông tin tại địa chỉ web siêu liên kết.
Ngay cả khi các biện pháp phòng ngừa được đề cập trước đó được thực hiện, SEC “sẽ xem những lời chào mời có vẻ như nội dung của chúng nhắm mục tiêu vào người Mỹ như được thực hiện tại Hoa Kỳ”. (Phát hành trên Internet ra nước ngoài.) Cuối cùng, tổ chức phát hành phải thực hiện các biện pháp phòng ngừa để đảm bảo rằng mọi thông tin tích lũy xuất hiện trên bất kỳ phần nào của trang web hoặc cổng thông tin Quy định S sẽ không tạo ra ấn tượng rằng việc chào bán nhằm mục đích điều chỉnh thị trường Hoa Kỳ đối với chứng khoán được chào bán .
[1] (Xem ví dụ: REIFRC.com, http://www.reifrc.com/resources/REIF-RC/REIF-Investor-Questionaire.pdf để biết ví dụ về bảng câu hỏi được sử dụng để xác định tư cách của các nhà đầu tư tiềm năng )
Robert J Ahrenholz
Robert Ahrenholz là đối tác tại văn phòng Denver của Kutak Rock, nơi ông tập trung thực hành về tài chính doanh nghiệp, chứng khoán, tài chính cấu trúc, chứng khoán hóa và tài trợ EB-5. Ông đã giữ các vị trí cấp cao tại Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch ở Washington, DC, đồng thời đóng vai trò là người liên lạc với các bang Colorado, Montana và Wyoming của Tiểu ban Liên lạc với Quản trị viên Chứng khoán ABA.
Xem thông tin đầy đủTUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.
