Huy động vốn cho các trung tâm khu vực: Những lo ngại cơ bản về chứng khoán

của Jor Law

Bài viết này cung cấp cái nhìn tổng quan chung về một số luật chứng khoán có thể ảnh hưởng đến các trung tâm khu vực tham gia huy động vốn cho các dự án EB-5 của họ và thảo luận về hai trường hợp miễn trừ phổ biến đối với luật chứng khoán có thể có sẵn để giúp tạo thuận lợi cho toàn bộ quá trình.

Chứng khoán

Bất kỳ cuộc thảo luận nào về luật chứng khoán đều phải bắt đầu bằng sự hiểu biết về những gì tạo nên “chứng khoán”. Định nghĩa này thường cực kỳ rộng và mặc dù nó khác nhau tùy thuộc vào việc người ta xem xét luật liên bang hay tiểu bang quản lý lĩnh vực chứng khoán, nhưng những điều cơ bản thường giống nhau. Từ lâu người ta đã hiểu rằng cổ phiếu hoặc trái phiếu của một công ty là chứng khoán. Điều mà nhiều người không nhận ra là có vô số thứ khác có thể được coi là chứng khoán. Ví dụ, kỳ phiếu, hoặc thậm chí đầu tư vào vườn cam và chinchillas, đã được coi là chứng khoán. Nói chung, các trung tâm khu vực thu hút các nhà đầu tư vì lợi ích của công ty hợp danh hữu hạn, lợi ích của công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc các tổ chức doanh nghiệp khác đang phát hành chứng khoán.

Ở Hoa Kỳ, có cả luật liên bang và tiểu bang đồng thời điều chỉnh việc bán chứng khoán. Đạo luật Chứng khoán năm 1933, hay thường được gọi là “Đạo luật Chứng khoán”, là điểm khởi đầu cho quy định về chứng khoán liên bang đối với các trung tâm khu vực phát hành chứng khoán. Mỗi tiểu bang cũng có phiên bản luật chứng khoán riêng thường được gọi là luật “bầu trời xanh”. Điểm mấu chốt là nếu một người bán chứng khoán hoặc chào bán chứng khoán, người đó phải đồng thời tuân thủ cả luật liên bang và luật bầu trời xanh của tiểu bang có liên quan. Tùy thuộc vào loại chứng khoán được phát hành, có thể có các luật, quy tắc hoặc quy định bổ sung được áp dụng. Các trung tâm khu vực nên tham khảo ý kiến ​​của luật sư địa phương để được tư vấn đảm bảo tuân thủ luật pháp địa phương. Đặc biệt, lưu ý rằng việc chào bán chứng khoán có thể không phù hợp, ngay cả khi không có giao dịch mua bán nào được thực hiện. Hành động đơn giản yêu cầu ai đó mua chứng khoán có thể là bất hợp pháp, ngay cả khi việc mua bán thực tế không bao giờ hoàn tất. Việc không tuân thủ luật chứng khoán có thể dẫn đến hậu quả bất lợi nghiêm trọng, bao gồm kiện nhà đầu tư, phạt tiền và thậm chí truy tố hình sự.

Luật chứng khoán tồn tại để bảo vệ nhà đầu tư. Ủy ban Giao dịch Chứng khoán tuyên bố rằng hai mục tiêu cơ bản của Đạo luật Chứng khoán là (1) “yêu cầu các nhà đầu tư nhận được thông tin tài chính và thông tin quan trọng khác liên quan đến chứng khoán được chào bán ra công chúng” và (2) “ngăn chặn sự lừa dối, trình bày sai và các hành vi gian lận khác trong bán chứng khoán.”¹ Các mục tiêu của luật bầu trời xanh của tiểu bang thường tương tự nhau.

Đăng Ký

Để giải quyết mục tiêu cơ bản đầu tiên là cung cấp thông tin quan trọng và chính xác cho nhà đầu tư, Đạo luật Chứng khoán và luật bầu trời xanh thường quy định rằng mọi đề nghị bán chứng khoán trước tiên phải được đăng ký hoặc đủ điều kiện với cơ quan chính phủ phù hợp hoặc đáp ứng được miễn trừ hiện có.

Quá trình đăng ký hoặc đủ điều kiện có thể là một quá trình cực kỳ khó khăn, tốn nhiều chi phí và thời gian. Do đó, hầu hết các tổ chức phát hành đều chọn không đăng ký hoặc đủ điều kiện chứng khoán mà họ dự định chào bán hoặc bán và thay vào đó tìm cách được miễn trừ. Hãy nhớ rằng, Trung tâm Khu vực phải xin miễn trừ đối với tất cả các luật chứng khoán ảnh hưởng đến Trung tâm đó. Ví dụ: một trung tâm khu vực ở California bán chứng khoán cho các nhà đầu tư từ New York, Louisiana và Texas sẽ phải tuân theo luật pháp tiểu bang New York, Louisiana, Texas và California, cũng như luật liên bang và cần tìm các miễn trừ áp dụng theo tất cả các luật như vậy để tránh phải đăng ký hoặc đủ điều kiện chào bán chứng khoán của mình. Vì các Trung tâm Khu vực thường chỉ tìm kiếm và nhận vốn từ các nhà đầu tư nước ngoài nên việc tuân thủ luật pháp của nhiều tiểu bang thường không gây ra vấn đề gì đáng kể. Tuy nhiên, việc tuân thủ luật bầu trời xanh của “bang quê hương” luôn là một yêu cầu bắt buộc, cũng như luật liên bang.

Trong không gian Trung tâm khu vực EB-5, hai trường hợp miễn trừ chứng khoán phổ biến nhất được áp dụng là Quy tắc 506 của Quy định D (“Reg D”) và Quy định S (“Reg S”).

Quy tắc 506

Reg D thực tế có ba quy tắc (Quy tắc 504, Quy tắc 505 và Quy tắc 506) cung cấp các miễn trừ khác nhau đối với các yêu cầu đăng ký; tuy nhiên, do thực tế kinh tế ảnh hưởng đến Trung tâm khu vực EB-5, Quy tắc 506 là quy tắc chính được dựa vào. Các dịch vụ theo Quy tắc 506 có thêm một lợi thế nữa là các trung tâm khu vực cung cấp chứng khoán theo Quy tắc 506 có thể tránh phải đăng ký hoặc đủ điều kiện chứng khoán theo luật tiểu bang. Theo Đạo luật cải thiện thị trường chứng khoán quốc gia năm 1996, các yêu cầu đăng ký chứng khoán của tiểu bang đối với chứng khoán được chào bán theo quy định của Quy tắc 506 được ưu tiên theo luật liên bang. Nói cách khác, các trung tâm khu vực cung cấp chứng khoán theo quy định miễn trừ theo Quy tắc 506 cũng được miễn đăng ký theo các luật bầu trời xanh khác nhau của tiểu bang.²

Trên thực tế, Quy tắc 506 của Quy định D không phải là sự miễn trừ thực tế. Đúng hơn, Quy tắc 506 là một “bến đỗ an toàn” theo nghĩa là việc tuân thủ các điều kiện của nó mang lại sự thoải mái cho Trung tâm Khu vực rằng họ có thể dựa vào sự miễn trừ cơ bản, trong trường hợp này là Mục 4(2) của Đạo luật Chứng khoán. Mục 4(2) đưa ra một sự miễn trừ có vẻ rộng rãi đối với “các giao dịch của tổ chức phát hành không liên quan đến bất kỳ đợt chào bán công khai nào”. Do các giới hạn chính xác của việc miễn trừ này có phần không chắc chắn nên Quy tắc 506 đã được ban hành để đảm bảo với các công ty rằng họ sẽ nằm trong phạm vi miễn trừ Mục 4(2) miễn là họ đáp ứng được một số yêu cầu nhất định. Mặc dù được miễn đăng ký, các công ty sử dụng quyền miễn trừ theo Quy tắc 506 vẫn phải nộp thông báo Mẫu D cho SEC mô tả giao dịch.

Để một đợt chào bán dựa vào sự miễn trừ theo Quy tắc 506, phải đáp ứng một số tiêu chí nhất định, thường bao gồm: (1) các hạn chế về chào mời hoặc quảng cáo chung được sử dụng để tiếp thị chứng khoán (ví dụ: không có chương trình phát thanh, quảng cáo trên báo hoặc hội thảo cho công cộng)³; (2) yêu cầu về loại hình nhà đầu tư được phép (ví dụ: không cho phép nhà đầu tư không có trình độ); (3) giới hạn số lượng một số loại nhà đầu tư nhất định (ví dụ: không quá 35 nhà đầu tư không được công nhận); (4) nghĩa vụ công bố thông tin khác nhau tùy theo loại nhà đầu tư được mời chào (ví dụ: nghĩa vụ công bố thông tin quan trọng nếu mời chào các nhà đầu tư không được công nhận); (5) các hạn chế đáng kể về khả năng chuyển nhượng của chứng khoán được phát hành (thường bao gồm ít nhất thời gian nắm giữ tối thiểu); và (6) nộp thông báo Mẫu D cho SEC. Như đã nêu trước đó, việc tuân thủ luật bầu trời xanh của tiểu bang có thể yêu cầu nộp thông báo tại các tiểu bang hiện hành và thanh toán một số khoản phí nhất định.

Đạo luật JOBS

“Do đó, các tổ chức phát hành nên thận trọng khi dựa vào Đạo luật JOBS cho đến khi có sự chắc chắn hơn về luật này.”

“Đạo luật Khởi nghiệp Kinh doanh của Chúng ta,” còn được gọi là “Đạo luật JOBS,” đã được Tổng thống Obama ký thành luật vào ngày 5 tháng 2012 năm 506. Trong số những điều khác, chẳng hạn như tăng số lượng chủ sở hữu (ví dụ: cổ đông, thành viên, công ty TNHH đối tác) mà một công ty có thể có trước khi được yêu cầu đăng ký quyền lợi sở hữu (ví dụ: cổ phiếu phổ thông, quyền lợi thành viên, quyền lợi đối tác hữu hạn) với SEC và trở thành công ty báo cáo công khai, Đạo luật JOBS dỡ bỏ lệnh cấm hiện tại đối với chào mời và quảng cáo chung ở Các dịch vụ theo Quy tắc 29 được bán độc quyền cho các nhà đầu tư được công nhận. Trong khi luật được ký có hiệu lực, SEC được yêu cầu phải chính thức sửa đổi các quy định hiện hành để thực hiện những thay đổi trong luật. Vào ngày 2012 tháng 506 năm XNUMX, SEC đã đề xuất một số sửa đổi nhất định theo Đạo luật JOBS; tuy nhiên, chúng chưa được thông qua chính thức. Theo yêu cầu của Đạo luật JOBS, các sửa đổi được đề xuất bao gồm việc loại bỏ lệnh cấm chào mời và quảng cáo chung đối với việc chào bán và bán chứng khoán được thực hiện theo Quy tắc XNUMX, với điều kiện tất cả người mua đều là “nhà đầu tư được công nhận”. Các sửa đổi được đề xuất cũng bắt buộc các tổ chức phát hành phải thực hiện “các bước hợp lý” để xác minh rằng người mua chứng khoán là “nhà đầu tư được công nhận”. Mặc dù các phương pháp xác minh cụ thể không được quy định nhưng có vẻ như sẽ có một tiêu chuẩn cao hơn so với các tiêu chuẩn hiện hành về xác minh. Điều quan trọng cần lưu ý là mặc dù Đạo luật JOBS đã được thông qua và các sửa đổi hiện đã được SEC đề xuất nhưng các sửa đổi cuối cùng vẫn chưa được SEC thông qua. Do đó, các tổ chức phát hành nên thận trọng khi dựa vào Đạo luật JOBS cho đến khi có sự chắc chắn hơn về luật này.

Reg S

Reg S có cách tiếp cận hoàn toàn khác với Reg D. Về cơ bản, Reg S miễn trừ việc chào bán và bán chứng khoán “diễn ra bên ngoài Hoa Kỳ” khỏi Mục 5 của Đạo luật Chứng khoán, trong đó có các nghĩa vụ chính đối với các tổ chức phát hành phải đăng ký chứng khoán theo quy định liên bang. pháp luật. Lưu ý rằng Reg S không giải quyết vấn đề bầu trời xanh hoặc luật nước ngoài, vì vậy Trung tâm khu vực vẫn phải giải quyết những vấn đề đó và tuân thủ các luật đó.

Việc chào bán hoặc bán chứng khoán được coi là xảy ra bên ngoài Hoa Kỳ nếu (1) nó được thực hiện trong một giao dịch ở nước ngoài; (2) nó được thực hiện mà không có bất kỳ nỗ lực bán hàng trực tiếp nào ở Hoa Kỳ; và (3) nó đáp ứng một số điều kiện nhất định khác, tùy thuộc vào loại (Loại 1, 2 hoặc 3) theo Quy tắc 903(b) của Reg S áp dụng cho chứng khoán được phát hành. Hầu hết các Trung tâm Khu vực đều phát hành chứng khoán “Loại 3”, phải tuân theo nhiều điều kiện nhất.

Mặc dù Reg S dường như đặt ra các điều kiện khá đơn giản, nhưng người ta phải xem xét cẩn thận các định nghĩa cho một số điều khoản nhất định, chẳng hạn như “thời gian tuân thủ phân phối”, “giao dịch ở nước ngoài”, “nỗ lực bán hàng trực tiếp”, “hạn chế đưa ra”, “người Mỹ” và những định nghĩa khác, vì những định nghĩa đó cung cấp hướng dẫn quan trọng trong việc giải thích các quy tắc quản lý Reg S. Một lợi ích của Reg S là, không giống như Reg D, nó không yêu cầu nộp bất kỳ thông báo nào cho SEC để được miễn trừ. .

Ưu đãi đồng thời

Một trung tâm khu vực chủ yếu dựa vào sự miễn trừ Reg S cũng có thể đồng thời sử dụng các miễn trừ hiện có khác. Trung tâm khu vực có thể chọn tiến hành chào bán với nhiều miễn trừ vì một miễn trừ không áp dụng cho tất cả các nhà đầu tư mà trung tâm khu vực dự định tìm kiếm hoặc vì trung tâm khu vực mong muốn có miễn trừ dự phòng trong trường hợp miễn trừ chính không thành công. Điều này cho phép trung tâm khu vực tiến hành chào bán theo nhiều trường hợp miễn trừ, chẳng hạn như chào bán đồng thời theo cả Quy tắc 506 và Reg S. Phải chú ý cẩn thận đến phương thức chào bán và bán chứng khoán để đảm bảo rằng trung tâm khu vực đang hoạt động đúng quy định. tuân thủ tất cả các điều kiện của từng trường hợp miễn trừ mà họ hy vọng có thể dựa vào.

Tuân thủ

Việc tuân thủ các yêu cầu của Quy tắc 506 và Reg S là vô cùng quan trọng. Mặc dù một số sai lầm có thể không gây nguy hiểm cho khả năng của trung tâm khu vực trong việc dựa vào các miễn trừ đã được yêu cầu, nhưng những sai lầm khác có thể làm mất hiệu lực khả năng của trung tâm khu vực trong việc làm như vậy. Nếu các tiêu chí cho phép dựa vào các miễn trừ được cung cấp theo Quy tắc 506 hoặc Reg S không được đáp ứng thì trung tâm khu vực sẽ phải đăng ký hoặc đủ điều kiện chứng khoán để bán chúng một cách hợp pháp, trừ khi trung tâm khu vực có thể tìm được các miễn trừ thay thế. Một lần nữa, quá trình đăng ký hoặc đủ điều kiện nói chung sẽ khó khăn và tốn kém hơn nhiều so với việc chỉ tìm kiếm sự miễn trừ. Trong trường hợp các trung tâm khu vực, việc đăng ký hoặc chứng nhận chứng khoán sẽ không thực tế do chi phí, thời gian và các yếu tố khác. Xin lưu ý rằng các trung tâm khu vực tránh đăng ký hoặc đủ tiêu chuẩn chứng khoán ở cấp tiểu bang do phụ thuộc vào Quy tắc 506 và quyền ưu tiên của Quy tắc đối với luật chứng khoán tiểu bang, trong trường hợp không đủ điều kiện để được miễn Quy tắc 506, cũng phải đăng ký chứng khoán. ở tất cả các tiểu bang hiện hành hoặc tìm các trường hợp miễn trừ có sẵn ở mỗi tiểu bang.

Chống gian lận

Mục tiêu thứ hai của luật chứng khoán được SEC nhấn mạnh là “cấm gian lận, xuyên tạc và các hành vi gian lận khác trong việc bán chứng khoán”. Nhìn chung, cả luật chứng khoán liên bang và tiểu bang đều đề cập đến mục tiêu này bằng cách nghiêm cấm việc trình bày sai hoặc bỏ sót dữ kiện quan trọng liên quan đến việc chào bán chứng khoán. Cả Quy tắc 506 và Reg S đều không miễn trừ việc chào bán chứng khoán khỏi các điều khoản chống gian lận của các luật chứng khoán khác nhau. Trung tâm khu vực và những người chủ chốt của trung tâm có thể phải chịu trách nhiệm dân sự và trong những trường hợp nghiêm trọng là trách nhiệm hình sự đối với hành vi vi phạm các điều khoản chống gian lận này. Mặc dù yêu cầu tiết lộ thông tin theo cách không lừa đảo có vẻ đơn giản, nhưng việc xác định đâu là “quan trọng” và do đó phải tiết lộ chính xác, có thể khó khăn. Nói chung, một cái gì đó được coi là quan trọng nếu có khả năng đáng kể là một nhà đầu tư hợp lý sẽ coi thực tế đó là quan trọng trong việc quyết định có nên đầu tư hay không.

 Kết luận

Tóm tắt các trường hợp miễn trừ theo Quy tắc 506 & Reg S

Chương trình Trung tâm Khu vực EB-5 là một cơ chế thú vị nhằm thúc đẩy đầu tư vào nền kinh tế Mỹ và tạo việc làm đồng thời mang đến cho những người nhập cư đủ tiêu chuẩn cơ hội nhận được thẻ xanh tại Hoa Kỳ. Tuy nhiên, các Trung tâm Khu vực phải biết luật pháp liên bang và tiểu bang Hoa Kỳ ảnh hưởng đến việc chào bán chứng khoán và thực hiện các bước thích hợp để tuân thủ những quy định áp dụng cho họ, vì chi phí nếu không làm như vậy có thể rất thảm khốc. Có những chiến lược nhất định để Trung tâm Khu vực giảm thiểu khả năng phải chịu trách nhiệm pháp lý từ các khiếu nại liên quan đến chứng khoán, cho dù những khiếu nại đó phát sinh từ chính phủ hay nhà đầu tư. Các Trung tâm Khu vực nên kiểm soát cẩn thận quy trình chào bán chứng khoán, bao gồm thực hiện giám sát cẩn thận các bên tiến hành và/hoặc hỗ trợ chào bán chứng khoán, để đảm bảo việc huy động vốn EB-5 thành công và hợp pháp.

Tuyên bố từ chối trách nhiệm: Không có lời khuyên pháp lý nào được cung cấp trong bài viết này. Vui lòng tham khảo ý kiến ​​của các cố vấn chuyên môn của riêng bạn để được tư vấn áp dụng cho trường hợp cụ thể của bạn.

Thông Tin

1. Từ trang web của SEC, tính đến ngày 31 tháng 2013 năm XNUMX: http://www.sec.gov/about/laws.shtml 
2. Tuy nhiên, lưu ý rằng quyền ưu tiên không ảnh hưởng đến tất cả các loại chứng khoán hoặc tất cả các loại người.
3. Ngoài ra, mặc dù tổ chức phát hành có thể không phải đăng ký hoặc đủ điều kiện chứng khoán theo luật bầu trời xanh của các tiểu bang khác nhau, nhưng một số tiểu bang vẫn có thể yêu cầu phải trả một số khoản phí nhất định và nộp hồ sơ thông báo.
4. Các quy định chống gian lận của nhiều luật chứng khoán khác nhau vẫn được áp dụng.
5. Đạo luật JOBS dỡ bỏ lệnh cấm chào mời và quảng cáo chung đối với các giao dịch theo Quy tắc 506 được thực hiện riêng cho “các nhà đầu tư được công nhận”, nhưng các quy tắc cuối cùng vẫn chưa được SEC thông qua.

Luật Jor

Xem thông tin đầy đủ

TUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến ​​thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến ​​của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.