bởi Jeff Campion
Giới thiệu
Khi tổ chức phát hành cung cấp dự án cho nhà đầu tư EB-5, nhà đầu tư sẽ được cung cấp một loạt tài liệu bao gồm kế hoạch kinh doanh và biên bản ghi nhớ phát hành riêng lẻ cho dự án. Những điều này giải thích cho nhà đầu tư những gì dự án dự định thực hiện với nguồn vốn của họ và những rủi ro liên quan đến nó.
Sau khi nhà đầu tư trở thành thường trú nhân có điều kiện trong 829 tháng, họ sẽ nộp đơn I-216 để loại bỏ các điều kiện và trở thành thường trú nhân. Đạo luật Nhập cư và Quốc tịch (“Đạo luật”) theo điều 1A (d)(XNUMX) yêu cầu nhà đầu tư phải:
- đã đầu tư số vốn cần thiết,
- duy trì khoản đầu tư trong suốt thời gian cư trú tại Mỹ; Và,
- mặt khác tuân thủ các yêu cầu của 203(b)(5) của Đạo luật.
Sự thiếu rõ ràng xung quanh yêu cầu “duy trì khoản đầu tư” đã tạo ra câu hỏi cho các nhà đầu tư, trung tâm khu vực và nhà phát triển. Ví dụ: tài sản có thể được bán (một khách sạn, tòa nhà dành cho nhiều gia đình, v.v.) trước khi I-829 được phê duyệt cho nhà đầu tư không? Nếu bán đi thì có được hoàn lại vốn cho doanh nghiệp thương mại mới không? NCE hoặc tổ chức tạo việc làm có thể tái triển khai vốn không? Vốn có thể được đặt đơn giản vào tài khoản ngân hàng của NCE hoặc JCE không? Những câu hỏi này ngày càng trở nên quan trọng hơn khi khả năng tồn đọng thời gian cấp thị thực và tình trạng hồ sơ quá hạn đang rình rập. Dưới đây, những vấn đề này sẽ được thảo luận vì chúng liên quan đến việc “duy trì khoản đầu tư”.
Thảo luận
Như đã thấy ở trên, yêu cầu “duy trì khoản đầu tư” có thể gây ra hậu quả nghiêm trọng dẫn đến việc Nhà đầu tư không nhận được quyền thường trú. Hơn nữa, nó có thể ngăn cản nhà phát triển bán tài sản vào thời điểm hiệu quả nhất. Vì vậy, điều quan trọng đối với tất cả các bên liên quan đến giao dịch EB-5 là phải biết yêu cầu này có thể có tác động gì và những gì được phép. Vấn đề này trở nên phức tạp hơn khi người ta phân tích thời gian thông thường hiện tại để được thường trú so với những gì có thể xảy ra nếu tồn đọng thị thực và/hoặc tình trạng thụt lùi.
Mỗi hạng mục dựa trên việc làm được cấp một số lượng thị thực nhập cư hạn chế mỗi năm. Phân loại EB-5 được phân bổ 10,000 thị thực mỗi năm tài chính. Con số này giảm xuống còn khoảng 3,300 thị thực vì nhà đầu tư, vợ/chồng và con cái của họ đều được tính vào số 10,000 hiện có.
Để phân tích tình trạng tồn đọng thị thực hoặc tác động thoái lui, giả sử có tồn đọng 526 tháng đối với Trung Quốc đại lục. Khi nhà đầu tư nộp đơn I-1, họ sẽ được ấn định ngày ưu tiên (trong trường hợp này là ngày nộp đơn). Nếu nhà đầu tư nộp hồ sơ vào ngày 2015/14/18 và hồ sơ mất 24 tháng để được phê duyệt thì nhà đầu tư sẽ phải chờ thêm 1 tháng nữa để bắt đầu thủ tục lãnh sự vì ngày ưu tiên cho nhà đầu tư vẫn chưa chín muồi (giả sử visa 2017 tháng). tồn đọng). Bây giờ, giả sử rằng quá trình lãnh sự mất sáu tháng. Đến nay đã được 1 tháng kể từ khi khoản đầu tư được thực hiện – ngày 2017 tháng 1 năm 2019. Sau đó, nhà đầu tư phải mất sáu tháng để vào Hoa Kỳ. Bây giờ là ngày XNUMX tháng XNUMX năm XNUMX và Nhà đầu tư sẽ không nộp đơn xin loại bỏ điều kiện cho đến ngày XNUMX tháng XNUMX, XNUMX. Đây là bốn năm rưỡi kể từ ngày đầu tư ban đầu. Có thể dễ dàng nhận thấy khoảng thời gian này có thể bị ảnh hưởng như thế nào khi lượng tồn đọng kéo dài hai hoặc ba năm. Tuy nhiên, ở một mức độ nào đó, điều này làm vấn đề trở nên phức tạp hơn.
Vấn đề là trong nhiều giao dịch bất động sản, chủ đầu tư tìm cách xây dựng, ổn định và bán; một chu kỳ có thể chỉ là ba năm. Trong trường hợp như vậy, bất kể tình trạng tồn đọng hoặc thoái lui của thị thực, nhà phát triển cần biết liệu việc bán tài sản cơ bản có dẫn đến việc nhà đầu tư không tuân thủ yêu cầu “duy trì khoản đầu tư” hay không.
Như đã thấy ở trên, INA yêu cầu vốn phải được đầu tư và khoản đầu tư đó được duy trì trong suốt thời gian cư trú có điều kiện. Bản ghi nhớ USCIS ngày 30 tháng 2013 năm 1 đề cập đến “sự thay đổi trong kế hoạch” liên quan đến việc thanh lý và phân bổ lại hoặc tái triển khai vốn và kết luận rằng điều đó có thể dẫn đến kiến nghị không tuân thủ yêu cầu “đầu tư và duy trì khoản đầu tư”. Không rõ (2) loại “thay đổi” nào được dự tính trong Bản ghi nhớ và (1) liệu USCIS có ghi chú và phê duyệt cụ thể các kế hoạch kinh doanh có tính đến việc thanh lý và tái triển khai vốn như một phần trong kế hoạch kinh doanh của dự án hay không.[2] Điều quan trọng cần lưu ý là bản phân tích “thay đổi kế hoạch” của USCIS là thiện chí của người nộp đơn. Việc thiếu “thiện chí” này có thể dẫn đến tình trạng cư trú có điều kiện của người nộp đơn bị chấm dứt.[3] Nếu NCE và/hoặc JCE dự tính thay đổi kế hoạch kinh doanh đã nộp và bản ghi nhớ về vị trí riêng tư trước khi nộp cho USCIS mà không tiết lộ, thì không có phân tích nào dưới đây sẽ được áp dụng. Trên thực tế, có thể xảy ra vấn đề gian lận với cả USCIS và SEC, dẫn đến các hình phạt nghiêm trọng đối với các bên liên quan. Điều đáng sợ hơn là tác động có thể xảy ra đối với một nhà đầu tư không biết về hành động này: nhà đầu tư có thể bị mất quyền cư trú.[XNUMX]
Trong phần giới thiệu, một số câu hỏi đã được đặt ra liên quan đến việc bán tài sản, liệu nó có thể được bán hay không và có thể làm gì với số vốn nếu được bán. Dưới đây, tôi thảo luận về việc “duy trì khoản đầu tư” theo cả cấu trúc Mô hình cho vay và Mô hình vốn chủ sở hữu.
Mô hình cho vay
Trong Mô hình cho vay, nhà đầu tư thực hiện đầu tư đủ điều kiện vào NCE, sau đó cho JCE vay. JCE triển khai số tiền sẽ được sử dụng trong dự án như xây dựng khách sạn hoặc hoạt động kinh doanh khác.
Nhà đầu tư đầu tư vào NCE chứ không phải JCE. Vì vậy, ý nghĩa đơn giản của INA là đầu tư phải được duy trì ở cấp độ NCE. Mặc dù vốn phải được cung cấp cho đơn vị có liên quan chặt chẽ nhất đến việc tạo việc làm theo Matter of Izummi, ngày 22 I&N ngày 169 tháng 196 năm 1998 (Comm. 526) để tạo việc làm, vấn đề ở đây không phải là tạo việc làm; đúng hơn, nó đang duy trì sự đầu tư. Hơn nữa, Vấn đề của Izummi liên quan đến đơn I-829 chứ không phải đơn I-4 (tức là giai đoạn loại bỏ các điều kiện). Vì nhà đầu tư đã đầu tư vào NCE theo Mô hình cho vay nên việc tái triển khai vốn vào một JCE khác (hoặc tài sản khác) phải được phép và không ảnh hưởng đến yêu cầu “duy trì đầu tư”. Nếu đúng như vậy thì không có vấn đề thực chất nào cần giải quyết liên quan đến việc “duy trì khoản đầu tư”.[XNUMX] Do đó, việc phân tích thích hợp cho mô hình cho vay, giả sử tất cả các yêu cầu khác đều được đáp ứng để loại bỏ điều kiện, là liệu khoản đầu tư của nhà đầu tư có được đáp ứng hay không. vẫn được duy trì ở NCE. Nếu NCE quyết định tái triển khai vốn trong trường hợp thanh toán khoản vay sớm (và điều đó đã được tiết lộ trong kế hoạch kinh doanh ban đầu) hoặc có sự thay đổi thiện chí thực sự trong kế hoạch, thì sẽ không có ảnh hưởng gì đến việc phân tích “ duy trì yêu cầu đầu tư”.
Mô hình vốn chủ sở hữu
Trong Mô hình Vốn chủ sở hữu, nhà đầu tư thường đầu tư trực tiếp vào JCE. Trong trường hợp đó, nếu JCE quyết định thanh lý tài sản và giả sử tất cả các yêu cầu khác để loại bỏ các điều kiện đã được đáp ứng thì các điều kiện đó cũng cần được loại bỏ vì nhà đầu tư vẫn là nhà đầu tư trong JCE. Nói tóm lại, vốn vẫn là rủi ro. Hơn nữa, nếu JCE quyết định tái triển khai vốn (và điều đó đã được tiết lộ trong kế hoạch kinh doanh ban đầu) hoặc có sự thay đổi thiện chí thực sự trong kế hoạch thì sẽ không có ảnh hưởng gì đến việc phân tích yêu cầu “duy trì đầu tư”.
Trong trường hợp Mô hình vốn chủ sở hữu trong đó nhà đầu tư đầu tư vào NCE và NCE triển khai vốn vào JCE dưới dạng vốn chủ sở hữu, thì nên áp dụng phân tích tương tự cho mô hình cho vay. Nghĩa là, giả sử tất cả các yêu cầu khác đều được đáp ứng để loại bỏ điều kiện, thì khoản đầu tư của Nhà đầu tư sẽ được coi là duy trì với NCE. Nếu NCE quyết định tái triển khai vốn trong trường hợp hoàn trả vốn cổ phần sớm (và điều đó đã được tiết lộ trong kế hoạch kinh doanh ban đầu) hoặc có sự thay đổi thiện chí thực sự trong kế hoạch, thì sẽ không có ảnh hưởng gì đến việc phân tích “ duy trì sự đầu tư”.
Kết luận
Miễn là (a) khoản đầu tư không được trả lại cho nhà đầu tư do vi phạm các yêu cầu EB-5 và (b) việc thanh lý và tái triển khai vốn có thể đã được tiết lộ trong kế hoạch kinh doanh ban đầu hoặc có sự thay đổi thiện chí thực sự trong kế hoạch, USCIS nên coi yêu cầu “duy trì đầu tư” đã được đáp ứng bất kể có sự kiện thanh lý ở cấp JCE và/hoặc việc tái triển khai vốn của JCE hay NCE hay không.
[1] Tác giả đã thấy các phương án kinh doanh dự tính thanh lý và tái triển khai đã được phê duyệt. Tuy nhiên, người ta vẫn băn khoăn liệu USCIS có lưu ý như vậy và có trì hoãn việc phê duyệt trước đó hay không.
[2] Bản ghi nhớ nêu rõ ở trang 25, rằng “Mẫu I-526 phải được nộp một cách thiện chí và có ý định hoàn toàn tuân theo kế hoạch được nêu trong đơn thỉnh cầu đó. Nếu nhà đầu tư nước ngoài không chứng minh được rằng họ đã nộp Mẫu I-526 một cách thiện chí, USCIS có thể kết luận rằng khoản đầu tư vào doanh nghiệp thương mại được thực hiện như một phương tiện để trốn tránh luật nhập cư. Trong những trường hợp này, USCIS có thể chấm dứt tình trạng cư trú có điều kiện của nhà đầu tư nước ngoài.”
[3] Điều này nhấn mạnh sự cần thiết của Nhà đầu tư để biết các nguyên tắc cơ bản của JCE và NCE.
[4] Tác giả đã nhấn mạnh rằng việc thanh lý và/hoặc tái triển khai cần được dự tính ban đầu trong kế hoạch kinh doanh nộp cho USCIS và giao cho Nhà đầu tư. Lý do cho điều này là gấp đôi. Thứ nhất, phải có sự minh bạch với USCIS về những gì thực sự được dự tính. Thứ hai, Nhà đầu tư có quyền biết điều gì có thể xảy ra với tiền của Nhà đầu tư. Hoặc, theo cách khác, phải có một sự thay đổi thiện chí thực sự. Nếu kế hoạch của NCE và/hoặc JCE luôn cho phép tái triển khai vốn và điều đó không được thông báo thì có thể xảy ra vấn đề về gian lận và tiết lộ cho cả USCIS và SEC.
Jeffrey E Campion
Jeffrey E. Campion là luật sư chuyên đại diện cho các khách hàng nước ngoài có giá trị ròng cao và doanh nghiệp của họ. Campion nhận bằng JD của Đại học Florida và bằng cử nhân tài chính và tiếp thị quốc tế của Đại học Miami. Campion cũng là thành viên sáng lập của EB-5IC và là đồng tác giả cuốn sách về EB-5 có tên “Sổ tay EB-5: Hướng dẫn dành cho Nhà đầu tư và Nhà phát triển”. Campion là Giám đốc điều hành của Pathways EB-5, có một nhóm gồm 10 trung tâm khu vực bao gồm gần như mọi khu vực dân cư lớn của Hoa Kỳ tại 32 tiểu bang.
Xem thông tin đầy đủTUYÊN BỐ TỪ CHỐI TRÁCH NHIỆM: Các quan điểm thể hiện trong bài viết này chỉ là quan điểm của tác giả và không nhất thiết thể hiện quan điểm của nhà xuất bản, nhân viên của nhà xuất bản. hoặc các chi nhánh của nó. Thông tin tìm thấy trên trang web này nhằm mục đích là thông tin chung; đó không phải là lời khuyên pháp lý hoặc tài chính. Lời khuyên pháp lý hoặc tài chính cụ thể chỉ có thể được đưa ra bởi một chuyên gia được cấp phép có kiến thức đầy đủ về tất cả các sự kiện và hoàn cảnh trong tình huống cụ thể của bạn. Bạn nên tham khảo ý kiến của các chuyên gia pháp lý, nhập cư và tài chính trước khi tham gia chương trình EB-5. Việc đăng câu hỏi trên trang web này không tạo ra mối quan hệ luật sư-khách hàng. Tất cả các câu hỏi bạn đăng sẽ được công khai; không bao gồm thông tin bí mật trong câu hỏi của bạn.
